Revisión de los últimos avances en materia de denuncia de irregularidades
Whistleblower Developments es un informe periódico que recoge casos, decisiones, propuestas y legislación significativos relacionados con las leyes de protección de los denunciantes y cómo pueden afectar a su negocio. Entre las novedades recientes se incluyen:
- Las enmiendas normativas propuestas por la SEC incentivan aún más la presentación de informes
- El Tribunal de Apelación del Distrito de Columbia considera que la norma 21F-4(c) de la SEC es «verdaderamente ambigua»
- Un proyecto de ley bipartidista ayudaría a los denunciantes a recuperarse más rápidamente y fomentaría la denuncia de irregularidades.
- La SEC concede más de 75 millones de dólares a denunciantes en el primer trimestre de 2022
Las enmiendas normativas propuestas por la SEC incentivan aún más la presentación de informes
El 10 de febrero de 2022, la SEC propuso dos enmiendas a las normas del programa de denuncia de irregularidades. La primera enmienda permitiría a la SEC otorgar recompensas a los denunciantes en relación con acciones conexas que, de otro modo, podrían estar cubiertas por un programa alternativo de denuncia de irregularidades, incluso cuando ese programa alternativo tenga una conexión más directa o relevante con la acción conexa. La segunda enmienda confirmaría la autoridad de la SEC para considerar el importe en dólares de una posible recompensa (tal y como se añadió a las normas en 2020), pero limitaría esa discrecionalidad al aumento del importe; la SEC no podría reducirlo. Según el presidente de la SEC, Gary Gensler, las enmiendas «contribuirían a garantizar que los denunciantes reciban incentivos y recompensas adecuadas» por sus esfuerzos de denuncia.
El Tribunal de Apelación del Distrito de Columbia considera que la norma 21F-4(c) de la SEC es «verdaderamente ambigua»
El 25 de marzo de 2022, el Tribunal de Apelaciones del Circuito de Washington D. C. emitió un dictamen en el que denegaba la apelación de dos demandantes a quienes se les había denegado la recompensa por denuncia de irregularidades. La acción coercitiva de la SEC se dirigía contra Novartis por infringir la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero. La investigación de la SEC se extendió desde 2012 hasta 2016, periodo durante el cual estos dos demandantes, ambos empleados de empresas competidoras de Novartis, alegaron que tenían derecho a una recompensa por informar a la SEC y a los medios de comunicación de lo que consideraban un comportamiento ilegal por parte de sus empleadores. Posteriormente, los medios de comunicación publicaron noticias sobre las acusaciones que, según los demandantes, llevaron a Novartis a revisar sus prácticas y llegar a un acuerdo con la SEC. La SEC denegó sus reclamaciones porque su conducta no se ajustaba a ninguno de los tres supuestos descritos en la Norma 21F-4(c):
- La información que proporcionaron no motivó la apertura de la investigación de la SEC, ya que se refería a los competidores de Novartis, no a Novartis.
- Su información no guardaba relación con la conducta que ya se estaba investigando y no contribuyó de manera significativa al éxito de la acción, ya que la conexión entre su información y los cargos contra Novartis era «en el mejor de los casos, débil»; y
- La información que proporcionaron no dio lugar a una investigación interna en Novartis, ya que facilitaron los datos sobre la competencia a los medios de comunicación, y no a la propia Novartis, tal y como exige la norma.
Los demandantes alegaron sin éxito ante la SEC que los tres supuestos contemplados en la Norma no son las únicas circunstancias en las que un denunciante puede merecer una recompensa. La SEC respondió que ampliar la Norma más allá de los tres supuestos introduciría especulaciones y complejidad innecesarias en el análisis de la recompensa.
El Tribunal de Circuito de Washington D.C. se remitió a la resolución de la SEC, al considerar que la Norma era ambigua tal y como estaba redactada, incluso sin ninguna ampliación propuesta. Por un lado, el Tribunal no estaba convencido de que, de manera concluyente, no existieran vías alternativas para obtener una recompensa por denuncia de irregularidades distintas de los patrones de hechos prescritos. Por otro lado, el Tribunal tampoco estaba convencido de que los tres patrones de hechos fueran las únicas vías para obtener una recompensa. En última instancia, el Tribunal concluyó que la Norma 21F-4(c) es realmente ambigua y, por lo tanto, se remitió a la conclusión de la SEC.
Doe contra SEC, núms. 21-1097 y 21-1098, 2022 WL 880243 (Circuito de Columbia, 25 de marzo de 2022).
Un proyecto de ley bipartidista ayudaría a los denunciantes a recuperarse más rápidamente y fomentaría la denuncia de irregularidades.
El 31 de marzo de 2022, los senadores Chuck Grassley (republicano por Iowa) y Elizabeth Warren (demócrata por Massachusetts) presentaron un proyecto de ley bipartidista titulado «Ley de Reforma de los Denunciantes de la SEC de 2022». Si se aprueba, el proyecto de ley proporcionaría tres beneficios clave a los denunciantes: (1) una tramitación más rápida de las reclamaciones por parte de la SEC, (2) la ampliación de las protecciones contra represalias a los denunciantes que informen de infracciones internamente a sus supervisores, y (3) la prohibición de los acuerdos de arbitraje previos al litigio que exijan al denunciante renunciar a sus derechos. En lo que respecta específicamente a la primera ventaja, la tramitación oportuna de las reclamaciones, el proyecto de ley exigiría a la SEC que dictara resoluciones en un plazo máximo de un año a partir de la fecha límite para presentar una reclamación o un año después de la resolución definitiva de todos los litigios relacionados con la acción, lo que sea posterior.
La SEC concede más de 75 millones de dólares a denunciantes en el primer trimestre de 2022
El 6 de enero de 2022, la SEC anunció una recompensa de más de 13 millones de dólares a un denunciante que proporcionó información y asistencia que llevó a la SEC a abrir una investigación y que contribuyó a la acción coercitiva resultante. La SEC tuvo en cuenta la rápida alerta del denunciante sobre el fraude en curso.
El 10 de enero de 2022, la SEC anunció dos recompensas por un total de más de 4 millones de dólares a los denunciantes que proporcionaron información y asistencia en acciones cubiertas por separado.
- En la primera orden, la SEC concedió aproximadamente 2,6 millones de dólares a un denunciante que primero informó internamente y luego a la SEC. El denunciante proporcionó nueva información durante una investigación en curso sobre conductas indebidas en el extranjero difíciles de detectar.
- En la segunda orden, la SEC concedió alrededor de 1,5 millones de dólares a los denunciantes conjuntos que prestaron una ayuda sustancial a lo largo de una investigación que condujo al éxito de la acción cubierta, incluyendo el suministro de información sobre testigos clave.
El 21 de enero de 2022, la SEC anunció tres recompensas por un total de más de 40 millones de dólares a cuatro denunciantes que proporcionaron información y asistencia en tres acciones distintas cubiertas por la ley.
- En la primera orden, la SEC concedió aproximadamente 37 millones de dólares a dos denunciantes que proporcionaron pruebas clave y ayudaron a la SEC a comprender las pruebas, lo que contribuyó al éxito de la acción cubierta.
- En la segunda orden, la SEC concedió aproximadamente 1,8 millones de dólares a un denunciante que proporcionó información importante que llevó a la SEC a abrir una investigación. El denunciante también proporcionó entrevistas voluntarias y documentos adicionales. La SEC señaló que el denunciante «sufrió dificultades» como consecuencia de esta denuncia.
- En la tercera orden, la SEC concedió aproximadamente 1,5 millones de dólares a un denunciante que proporcionó información que ayudó a la SEC a formular su estrategia de investigación y comprender los problemas.
El 8 de marzo de 2022, la SEC anunció una recompensa de más de 3,5 millones de dólares a un denunciante que proporcionó información crucial que contribuyó de manera significativa al éxito de dos acciones coercitivas de la SEC. El denunciante proporcionó nueva información que ahorró tiempo y recursos a la SEC y ayudó a avanzar en las negociaciones para llegar a un acuerdo.
El 11 de marzo de 2022, la SEC anunció una recompensa de aproximadamente 14 millones de dólares a un denunciante ajeno a la empresa implicada en la acción cubierta. Utilizando información pública y no pública, el denunciante había publicado un informe en línea en el que revelaba un fraude en curso y compartió la misma información con la SEC. A pesar de que el denunciante no presentó el formulario TCR requerido hasta cuatro años después de publicar el informe, la SEC renunció a ese requisito a la luz de los «hechos y circunstancias inusuales», entre ellos que el denunciante envió por correo electrónico una copia del informe a un abogado encargado de hacer cumplir la ley solo tres días después de publicarlo en línea. A un segundo demandante se le denegó la recompensa principalmente porque no proporcionó la información directamente a la SEC. Aunque el segundo demandante era el autor principal del mismo informe publicado por el primer demandante descrito anteriormente, no compartió el informe con la SEC como lo hizo el primer demandante.
El 18 de marzo de 2022, la SEC anunció tres recompensas por un total de aproximadamente 3 millones de dólares a los denunciantes que proporcionaron información y asistencia en tres acciones cubiertas por separado.
- En la primera orden, la SEC concedió aproximadamente 1,5 millones de dólares a un denunciante que proporcionó nueva información que llevó a la SEC a iniciar un examen y, posteriormente, a abrir una investigación, y que luego colaboró en dicha investigación.
- En la segunda orden, la SEC concedió más de un millón de dólares a un denunciante que proporcionó información que llevó a la SEC a abrir una investigación, comunicó sus inquietudes internamente y prestó asistencia continua a la SEC, por ejemplo, participando en múltiples entrevistas.
- En la tercera orden, la SEC concedió más de 400 000 dólares a un denunciante cuya información llevó a la SEC a abrir una investigación y que cooperó de manera sustancial durante todo el proceso. El denunciante también informó internamente, lo que provocó el cese de la conducta indebida.
