El presidente Biden ordena la vacunación obligatoria para decenas de millones de trabajadores.
Como parte de una serie de medidasdestinadas a frenar la propagación de la COVID-19, incluida la variante Delta, altamente contagiosa, el presidente Biden anunció recientemente que la Administración de Seguridad y Salud Ocupacional (OSHA) está elaborando una norma que obligará a todos los empleadores con 100 o más empleados a garantizar que su plantilla esté completamente vacunada o a exigir a los trabajadores que no se hayan vacunado que presenten un resultado negativo en una prueba al menos una vez a la semana antes de acudir al trabajo.
Además, el presidente Biden firmó dos órdenes ejecutivas el 9 de septiembre de 2021 para exigir la vacunación a los empleados del poder ejecutivo federal, a algunos empleados de contratistas federales y a los trabajadores de hospitales y otras instituciones que reciben financiación federal. En conjunto, estas medidas afectarán a más de 90 millones de trabajadores.
Obligación de vacunación para empresas con más de 100 empleados
El presidente Biden ordenó a la OSHA que emitiera una Norma Temporal de Emergencia (ETS #2) para exigir a todos los empleadores con 100 o más empleados que se aseguren de que sus trabajadores estén vacunados o se sometan a pruebas semanales. Esta será la segunda ETS emitida por la OSHA desde el inicio de la pandemia: la primera ETS (ETS n.º 1) es aplicable a los empleadores del sector sanitario y a aquellos que prestan servicios sanitarios en sus lugares de trabajo. La ETS n.º 1 expirará el 31 de diciembre de 2021.
El borrador de la normativa aún no se ha publicado, y ni el presidente Biden ni la OSHA han proporcionado detalles específicos; sin embargo, durante una reciente sesión de preguntas y respuestas con la abogada del Trabajo, Seema Nanda (la principal responsable de las medidas de aplicación de la normativa de la OSHA), los representantes de la OSHA afirmaron que esperan que se publique en «las próximas semanas». Una vez publicado, el ETS n.º 2 podría entrar en vigor casi de inmediato. En este momento, no hay ninguna orientación sobre si los empleadores deben pagar las vacunas y las pruebas, ni sobre cómo la OSHA hará cumplir el ETS.
Obligación de vacunación para los empleados federales
La Orden Ejecutiva del presidente Biden sobre la obligatoriedad de la vacunación contra la enfermedad por coronavirus 2019 para los empleados federales exige que todos los empleados del poder ejecutivo federal se vacunen contra la COVID-19, «con sujeción a las excepciones que exija la ley». El Grupo de Trabajo para una Fuerza Laboral Federal más Segura (Grupo de Trabajo) publicará unas directrices en un plazo de siete días a partir de la emisión de la orden, en las que se abordará la implementación por parte de las agencias de los programas de vacunación contra la COVID-19.
Obligación de vacunación para los contratistas federales
La Orden Ejecutiva del presidente Biden sobre la garantía de protocolos de seguridad adecuados contra la COVID para los contratistas federales exige que algunos contratistas y subcontratistas federales se vacunen contra la COVID-19. Para ello, la orden exige que los departamentos y agencias ejecutivas se aseguren de que los contratos federales incluyan una cláusula en sus contratos o instrumentos similares que especifique que el contratista o subcontratista deberá cumplir con las directrices publicadas por el Grupo de Trabajo. La cláusula se aplicará a cualquier lugar de trabajo en el que una persona trabaje «en o en relación con un contrato del Gobierno federal o un instrumento similar a un contrato».
Para el 24 de septiembre de 2021, el Grupo de Trabajo deberá «proporcionar definiciones de términos relevantes para contratistas y subcontratistas, explicaciones de los protocolos que deben cumplir los contratistas y subcontratistas para cumplir con las directrices de seguridad en el lugar de trabajo, y cualquier excepción». Las directrices del Grupo de Trabajo deberán ser aprobadas por el Director de la Oficina de Gestión y Presupuesto.
Además, el Consejo Regulador de Adquisiciones Federales modificará el Reglamento Federal de Adquisiciones para exigir en todos los contratos una cláusula que obligue a cumplir las directrices del Grupo de Trabajo. Debe tomar las medidas iniciales para preparar a las oficinas para el uso de la cláusula antes del 8 de octubre de 2021. En el caso de los contratos celebrados a partir del 15 de octubre de 2021 que no estén sujetos al Reglamento Federal de Adquisiciones, los organismos federales deberán tomar medidas para garantizar que los contratos y los instrumentos similares incluyan la cláusula que exige el cumplimiento de las directrices del Grupo de Trabajo.
La orden se aplica a los nuevos contratos e instrumentos similares, las nuevas licitaciones de contratos o instrumentos similares, las prórrogas o renovaciones de contratos o instrumentos similares, y el ejercicio de una opción sobre un contrato o instrumento similar existente, si:
- se trata de un contrato de adquisición o un instrumento similar a un contrato para servicios, construcción o un derecho de arrendamiento sobre bienes inmuebles;
- es un contrato o instrumento similar a un contrato para servicios cubiertos por la Ley de Contratos de Servicios;
- es un contrato o instrumento similar a un contrato para concesiones, incluyendo cualquier contrato de concesión excluido por las regulaciones del Departamento de Trabajo en 29 C.F.R. 4.133(b); o
- Es un contrato o instrumento similar celebrado con el Gobierno federal en relación con propiedades o terrenos federales y relacionado con la prestación de servicios a los empleados federales, sus departamentos o el público en general.
La orden no se aplica a:
- subvenciones;
- contratos, instrumentos similares a contratos o acuerdos con tribus indígenas en virtud de la Ley de Autodeterminación Indígena y Asistencia Educativa;
- contratos o subcontratos cuyo valor sea igual o inferior al umbral de adquisición simplificada, que actualmente es de 250 000,00 dólares;
- employees who perform work outside the United States or its outlying areas, as defined in the Federal Acquisition Regulation</a>; or
- subcontratos exclusivamente para el suministro de productos.
La orden se aplica a los contratos o instrumentos similares a contratos (tal y como se describen anteriormente) celebrados, prorrogados, renovados o cuyas opciones se hayan ejercido después del 15 de octubre de 2021. Toma prestada la definición de «contrato o instrumento similar a un contrato» de la norma propuesta por el Departamento de Trabajo, Aumentar la edad mínima para los contratistas federales.
Obligación de vacunación para los trabajadores sanitarios de los hospitales participantes en Medicare y Medicaid y otros centros sanitarios
Por último, el presidente Biden anunció que los Centros de Servicios de Medicare y Medicaid (CMS) exigirán la vacunación contra la COVID-19 a los trabajadores de la mayoría de los centros sanitarios que reciben reembolsos de Medicare o Medicaid, incluidos, entre otros, hospitales, centros de diálisis, centros quirúrgicos ambulatorios y agencias de atención domiciliaria. Este nuevo requisito se basa en el requisito de vacunación existente de los CMS para los centros de enfermería y se aplicará al personal de las residencias de ancianos, así como al personal de los hospitales y otros centros regulados por los CMS, incluido el personal clínico, las personas que prestan servicios en virtud de acuerdos, los voluntarios y el personal que no participa en la atención directa a pacientes, residentes o clientes. Estos requisitos se aplicarán a aproximadamente 50 000 proveedores y abarcarán a la mayoría de los trabajadores sanitarios de todo el país.
Lo que deben hacer los empleadores
Aunque se prevé que se produzcan litigios sobre la aplicación de este nuevo ETS, existen precedentes legales históricos en los que el gobierno exige la vacunación, incluida una decisión del Tribunal Supremo de los Estados Unidos de 1905:Jacobson contra Massachusetts. Esta decisión fue citada a principios de este año por un tribunal federal de apelación cuando confirmó la obligatoriedad de la vacunación aplicable a los estudiantes de la Universidad de Indiana.
Los empleadores con 100 o más empleados no deben esperar a que la OSHA publique la ETS n.º 2 para actuar. Independientemente de cuál sea la política y el procedimiento actuales de un empleador con respecto a la vacunación de los empleados, los empleadores deben buscar asistencia legal inmediata para prepararse para la ETS y asegurarse de que cuentan con las políticas y los procedimientos adecuados para cumplir con la próxima norma. Todos los empleadores del sector sanitario ya deberían estar haciendo lo mismo.
Además, cualquier empleador que tenga un contrato o instrumento similar cubierto por la orden ejecutiva del presidente Biden debe buscar asesoramiento legal para confirmar si es necesaria una política de vacunación obligatoria y, en caso afirmativo, cuál es la mejor manera de implementarla.
