La SEC se centra en las interrupciones de la cadena de suministro: COVID, conflicto entre Rusia y Ucrania y más
A medida que las empresas públicas de todo el espectro económico se esfuerzan por superar las interrupciones en la cadena de suministro que afectan drásticamente a sus ingresos y rentabilidad, no deben perder de vista cómo estas interrupciones repercuten en sus obligaciones de divulgación en virtud de las leyes federales sobre valores. La Comisión de Bolsa y Valores (SEC) ha mostrado un interés especial en este tema mediante la publicación en los últimos años de directrices generales destinadas a fomentar la transparencia con respecto a cómo los acontecimientos actuales están afectando a la cadena de suministro de una empresa y qué puede significar eso para el negocio. Dado el interés de la SEC por la divulgación de información relacionada con la cadena de suministro, es importante asegurarse de que su empresa haga algo más que simplemente advertir sobre la posibilidad de que se produzcan interrupciones en la cadena de suministro, si es que tales interrupciones existen realmente en la actualidad.
Este artículo analiza las directrices de divulgación de la SEC sobre (1) la pandemia de COVID-19 y las perturbaciones relacionadas, (2) el conflicto entre Rusia y Ucrania, y (3) los riesgos relacionados con el clima, y ofrece conclusiones clave para las empresas que desean garantizar que sus divulgaciones sean precisas y cumplan con la normativa. Sin embargo, estas directrices son solo el principio, ya que los retos para la cadena de suministro derivados de cualquiera de estos acontecimientos pueden continuar y evolucionar, lo que obligará a las empresas a redoblar sus esfuerzos para proporcionar información pública precisa y evitar así un escrutinio de la SEC que podría resultar perturbador y costoso.
La pandemia de COVID-19 y la escasez en la cadena de suministro relacionada con ella
Las empresas de todo el mundo siguen sintiendo los efectos de la pandemia de COVID-19. Cuando comenzó la pandemia en marzo de 2020, la División de Finanzas Corporativas (CorpFin) de la SEC publicó una guía sobre los factores de riesgo en los que las empresas deben centrarse especialmente y qué información adicional puede ser necesaria a la luz de la COVID-19.1En esta guía, CorpFin describe una serie de preguntas que las empresas deben tener en cuenta a la hora de determinar cuándo es apropiado o necesario divulgar un riesgo relacionado con la COVID-19. Una de las preguntas se refiere directamente a los retos de la cadena de suministro:
¿Prevé un impacto adverso significativo del COVID-19 en su cadena de suministro o en los métodos utilizados para distribuir sus productos o servicios?2
Desde que se publicó por primera vez esta guía, casi todas las empresas cotizadas han identificado factores de riesgo relacionados con la COVID-19 y la incertidumbre asociada con respecto al posible impacto en sus operaciones. Aunque los cierres y los cambios en el gasto provocados por la COVID-19 generaron gran parte de las interrupciones en la cadena de suministro identificadas por las empresas, la escasez de muchos componentes ha cobrado vida propia. En ningún lugar es esto más evidente que en el caso de los semiconductores. Muchas empresas se han visto muy afectadas por la escasez de semiconductores y han achacado a esta escasez sus resultados trimestrales inesperadamente débiles a finales de 2021 y 2022. A pesar de que la comunidad manufacturera estadounidense ha superado en gran medida la COVID-19, muchos de los principales proveedores de los fabricantes estadounidenses se encuentran en países, entre ellos China, que siguen viéndose dramáticamente afectados por la COVID-19. Para obtener más información sobre cómo la política de China respecto a la COVID-19 está afectando a los fabricantes, consulte nuestro cuarto artículo de la serie «Interrupción de la cadena de suministro »: «Gestión de la interrupción de la cadena de suministro en una era de riesgo geopolítico».
A la luz de estos acontecimientos, las empresas deben seguir preguntándose: (1) ¿Está afectando la COVID-19 a nuestro negocio, incluidas nuestras cadenas de suministro relacionadas con semiconductores u otros componentes?; y (2) ¿Requieren los cambios en las circunstancias de países como China modificaciones en las divulgaciones que se realizaron al inicio de la pandemia? Las empresas deben plantearse estas preguntas porque la CorpFin, concretamente su Oficina de Fabricación, ya se las está planteando.
Una revisión de numerosas cartas de comentarios de CorpFin demuestra que CorpFin se centra en la divulgación de información relacionada con la COVID y los problemas de la cadena de suministro de semiconductores. Hay un tema claro: no basta con identificar los «factores de riesgo» en el punto 105 del Reglamento S-K (la norma de la SEC que exige, si procede, que las empresas cotizadas expliquen por qué la inversión en sus valores puede ser especulativa o arriesgada).3Los revisores de la SEC preguntan directamente si las empresas cotizadas se están viendo afectadas por problemas en la cadena de suministro y citan la escasez de semiconductores como ejemplo de dichos problemas. Los revisores de la SEC también quieren saber si los riesgos de la cadena de suministro que antes se caracterizaban como «potenciales» o «hipotéticos» se han convertido de hecho en impactos «reales» en las operaciones de las empresas públicas.
Lo mismo ocurre con las obligaciones de las empresas públicas en el Informe de gestión (MD&A) según el punto 303(b)(2)(ii) del Reglamento S-K. Este punto exige que las empresas públicas revelen trimestralmente cualquier «tendencia o incertidumbre conocida que haya tenido o que pueda tener razonablemente un impacto favorable o desfavorablesignificativoen las ventas netas, los ingresos o los beneficios de las operaciones continuadas».4El punto 303 ha sido durante mucho tiempo un aspecto destacado para la SEC en sus esfuerzos por animar a las empresas públicas a proporcionar «una explicación narrativa de los estados financieros de la empresa que permita a los inversores ver la empresa a través de los ojos de la dirección».5Aunque las medidas coercitivas de la SEC rara vez se aplican únicamente en virtud del punto 303, estas reclamaciones son importantes a la hora de evaluar el riesgo de aplicación, ya que no requieren demostrar la importancia o la intencionalidad de la infracción. En el entorno económico actual, los revisores de la SEC se preguntan si las interrupciones de la cadena de suministro han afectado de manera significativa a los objetivos empresariales, los resultados de las operaciones y los recursos de capital. Además, CorpFin pide en ocasiones a las empresas que cuantifiquen dichos impactos en la medida de lo posible.
Muchos fabricantes, en particular aquellos que dependen de los semiconductores, incluidos, entre otros, los fabricantes de automóviles, han visto cómo sus resultados financieros se han visto afectados en los últimos trimestres debido a la imposibilidad de obtener semiconductores y otros componentes clave para satisfacer los pedidos. Como era de esperar, se han presentado numerosas demandas colectivas por valores, en las que se alega que las empresas eran conscientes de los importantes problemas o deficiencias de la cadena de suministro, pero no los revelaron al público.6Sin duda, la División de Cumplimiento de la SEC está investigando revelaciones similares relacionadas con cuestiones de la cadena de suministro.
Repercusiones del conflicto entre Rusia y Ucrania en la cadena de suministro
En otro aviso ampliamente difundido, la SEC ha ordenado a las empresas que evalúen sus divulgaciones a la luz de la invasión de Ucrania por parte de Rusia. El 2 de mayo de 2022, CorpFin publicó un modelo de carta de comentarios en la que se ofrecían orientaciones sobre las posibles obligaciones de divulgación de las empresas que cotizan en bolsa. En estas orientaciones se indicaban diversos efectos directos o indirectos que el conflicto podría tener en las empresas con operaciones o vínculos comerciales con Rusia, Ucrania o Bielorrusia. En lo que respecta a las interrupciones de la cadena de suministro, la SEC expresó su opinión de que las empresas deberían proporcionar información detallada sobre:
- La «dependencia directa o indirecta de bienes o servicios procedentes de Rusia o Ucrania o, en algunos casos, de países que apoyan a Rusia».7
- Las «perturbaciones reales o potenciales en la cadena de suministro de la empresa».8
A medida que continúa el conflicto entre Rusia y Ucrania, la SEC ha solicitado más información a las empresas con operaciones importantes fuera de los Estados Unidos que han hecho referencia al conflicto entre Rusia y Ucrania en sus presentaciones. CorpFin ha solicitado información en cartas de comentarios relacionadas con las divulgaciones afectadas por el conflicto entre Rusia y Ucrania, y ha solicitado específicamente información sobre «tendencias o incertidumbres conocidas» que hayan tenido o puedan tener un impacto significativo en la liquidez, la situación financiera o los resultados de las operaciones. En consecuencia, los emisores deben prestar mucha atención a las directrices de la SEC y reflejar en sus divulgaciones cualquier riesgo elevado o cambio que sea apropiado a la luz del actual conflicto entre Rusia y Ucrania.
Riesgos relacionados con el clima para la cadena de suministro
Otra área de interés constante y extremadamente controvertida para la SEC son las divulgaciones relacionadas con el clima. El 21 de marzo de 2022, la SEC publicó una propuesta de norma para estandarizar las divulgaciones relacionadas con el clima y añadir requisitos adicionales para proporcionar más información sobre los riesgos relacionados con el clima.9La norma propone, en términos generales, divulgaciones relativas a los impactos negativos reales y potenciales relacionados con el clima en las cadenas de suministro de las empresas. Propone requisitos de divulgación relacionados tanto con las actividades «aguas arriba» (las actividades de producción iniciales) como «aguas abajo» (la entrega del producto o servicio) de las operaciones de una empresa. Estos requisitos exigen a las empresas que examinen los riesgos presentes y futuros no solo de sus operaciones directas, sino también de las operaciones de otras entidades que puedan contribuir a su producción o entrega de productos o servicios.
Aunque la norma propuesta ha sido objeto de duras críticas por parte de múltiples sectores de la industria, el gobierno y los medios de comunicación, y está lejos de ser aprobada, la SEC está emitiendo cartas de comentarios relacionadas con la divulgación (o la falta de divulgación) de información sobre el cambio climático y, en particular, sobre cuestiones relacionadas con la cadena de suministro. Basándose en gran medida en las directrices de 2010 sobre la divulgación de información relativa al cambioclimático10, CorpFin ha investigado los fenómenos meteorológicos que han provocado interrupciones en la cadena de suministro, así como los cambios normativos relacionados con el clima que podrían afectar a las operaciones debido a las cargas que supone el cumplimiento de la normativa. Cuando las empresas han afirmado en las propuestas presentadas que los efectos del cambio climático no son significativos, CorpFin les pregunta cómo han llegado a esa conclusión.
Dado que la normativa relacionada con el clima en este país aún se encuentra en fase de desarrollo, tras la reciente aprobación de la Ley de Reducción de la Inflación, es difícil predecir con certeza cuál será el resultado final de dicha normativa. No obstante, las empresas deberían comenzar a analizar los riesgos relacionados con el clima en lo que respecta a sus cadenas de suministro y sus negocios en general.
Conclusiones clave: reevaluación de las mejores prácticas en materia de divulgación de información sobre la cadena de suministro
Los acontecimientos actuales han llevado a la SEC a publicar unas directrices sin precedentes sobre la información que se debe divulgar en relación con diversos impactos, entre ellos los relacionados con las cadenas de suministro. Aunque los inversores saben, lógicamente, que las cadenas de suministro son vitales y están sujetas a riesgos, la SEC pide que se debata más a fondo si esos riesgos se están convirtiendo en realidad. Ahora es el momento de reevaluar las mejores prácticas en lo que respecta a la posible divulgación de información sobre los retos de la cadena de suministro:
Para obtener más información sobre las divulgaciones de la SEC y las mejores prácticas, póngase en contacto con los autores de este artículo para que le pongan en contacto con abogados con experiencia en la cadena de suministro y la divulgación de la SEC.
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1 Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos, Coronavirus (COVID-19) CF Disclosure Guidance (25 de marzo de 2020).
2 Id.
3 17 C.F.R. § 229.105.
4 17 C.F.R. § 229.303(b)(2)(ii).
5 Interpretación: Orientación de la Comisión sobre el debate y análisis de la dirección sobre la situación financiera y los resultados de las operaciones, comunicados n.º 33-8350 y 34-48960.
6 LaCroix, Kevin, «La interrupción de la cadena de suministro da lugar a una demanda por valores contra un fabricante de colchones», The D&O Diary (15 de diciembre de 2021).
7 Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU., Modelo de carta a las empresas sobre la divulgación de información relativa a la invasión de Ucrania por parte de Rusia y cuestiones relacionadas con la cadena de suministro (3 de mayo de 2022).
8 Id.
9 Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos, Mejora y estandarización de la información relacionada con el clima para los inversores (21 de marzo de 2022).
10 Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos, Directrices de la Comisión sobre la divulgación de información relacionada con el cambio climático (8 de febrero de 2010).
