Los umbrales de notificación y la estructura de tasas de presentación de Hart-Scott-Rodino cambiarán significativamente

El 26 de enero de 2023, la FTC publicó un aviso en el Registro Federal en el que anunciaba los últimos ajustes anuales de los umbrales legales establecidos en la Ley Hart-Scott-Rodino de Mejoras Antimonopolísticas de 1976 (15 U.S.C. § 18a) (HSR). Estos ajustes anuales están vinculados a las variaciones del producto nacional bruto. El ajuste de este año es el mayor desde que se empezaron a ajustar anualmente los umbrales, superando el aumento récord del año pasado.

Una vez que los nuevos umbrales entren en vigor, el umbral de tamaño de transacción del HSR aumentará de 101 millones de dólares a 111,4 millones de dólares. Los umbrales revisados del HSR se aplicarán a las transacciones que se cierren a partir del 27 de febrero de 2023.

El 20 de enero de 2023, la FTC también publicó un aviso en el Registro Federal con los últimos ajustes anuales a los umbrales legales establecidos en la sección 8 de la Ley Clayton (15 U.S.C. § 19). Los umbrales revisados de la sección 8 entran en vigor de inmediato.

Prueba del tamaño de la transacción (Original: 50 millones de dólares; Nueva a partir del 27 de febrero de 2023: 111,4 millones de dólares)

Las enmiendas de 2000 a la HSR elevaron el límite de la prueba del tamaño de la transacción a 50 millones de dólares. Esta cifra es actualmente de 101 millones de dólares, según el ajuste anual de 2022. Sin embargo, el 27 de febrero de 2023, este umbral aumentará a 111,4 millones de dólares. En consecuencia, para las transacciones que se cierren a partir del 27 de febrero de 2023, no será necesario presentar una notificación HSR, a menos que la adquisición dé lugar a que la persona adquirente posea un importe total agregado de valores con derecho a voto, participaciones no corporativas y/o activos de la persona adquirida superior a 111,4 millones de dólares.

Prueba del tamaño de la persona (Original: 10 millones de dólares/100 millones de dólares; Nueva a partir del 27 de febrero de 2023: 22,3 millones de dólares/222,7 millones de dólares)

Según los nuevos ajustes, las adquisiciones valoradas por encima de 445,5 millones de dólares serán notificables independientemente del tamaño de las partes. Las adquisiciones valoradas en más de 111,4 millones de dólares, pero inferiores o iguales a 445,5 millones de dólares, solo serán notificables si se cumple por separado la prueba del tamaño de la persona. Los umbrales revisados ajustan la prueba del tamaño de la persona, de modo que se cumplirá si (i) la persona adquirente o adquirida tiene activos totales o ventas netas anuales de 222,7 millones de dólares o más y (ii) la otra persona tiene activos totales o, en determinadas situaciones, ventas netas anuales de 22,3 millones de dólares o más.

Umbrales de notificación para adquisiciones de valores con derecho a voto

Para las adquisiciones de valores con derecho a voto, la persona adquirente presenta la notificación correspondiente al umbral más alto aplicable entre cinco opciones. La adquisición del 50 % o más de los valores con derecho a voto de un emisor es el umbral más alto, pero por debajo de ese nivel hay cuatro niveles diferentes para notificar las adquisiciones de participaciones minoritarias en valores con derecho a voto. El umbral de notificación puede determinar, por ejemplo, si una adquisición posterior de valores con derecho a voto adicionales del mismo emisor requerirá otra presentación HSR. Los nuevos umbrales de notificación serán, en orden ascendente:

• Un importe total agregado de valores con derecho a voto valorados en más de 111,4 millones de dólares, pero menos de 222,7 millones de dólares.
• Un importe total agregado de valores con derecho a voto valorados en 222,7 millones de dólares o más, pero menos de 1113,7 millones de dólares.
• Un importe total agregado de valores con derecho a voto valorados en 1.1137 mil millones de dólares o más.
• El veinticinco por ciento de los valores con derecho a voto en circulación de un emisor, si su valor es superior a 2227,4 millones de dólares.
• El cincuenta por ciento de los valores con derecho a voto en circulación de un emisor, si su valor es superior a 111,4 millones de dólares.

Límites de las tasas de presentación

El 29 de diciembre de 2022, el presidente Biden promulgó la Ley de Asignaciones Consolidadas de 2023, que incluye la Ley de Modernización de las Tasas de Notificación de Fusiones de 2022. La nueva ley modifica significativamente las tasas de notificación previstas en la Ley HSR. La notificación de la FTC publicada en el Registro Federal el 26 de enero de 2023, en la que se anuncian los últimos ajustes anuales de los umbrales legales de la Ley HSR, también anuncia las nuevas tasas de notificación exigidas por la Ley de Modernización de las Tasas de Notificación de Fusiones de 2022. Las nuevas tasas de notificación entrarán en vigor el 27 de febrero de 2023.

Con la nueva estructura de tasas de presentación, algunas tasas serán más bajas y otras más altas que con la estructura anterior. Al igual que en la estructura anterior, la nueva estructura establece tasas de presentación asociadas a los rangos de valoración de la adquisición, siendo las tasas más elevadas las asociadas a los rangos de valoración más altos. Tanto las tasas de presentación como los rangos de valoración han cambiado en la nueva estructura: la tasa de presentación más baja ha bajado de 45 000 a 30 000 dólares, y la tasa más alta ha aumentado considerablemente, pasando de 280 000 a 2,25 millones de dólares.

Las nuevas tasas de presentación a partir del 27 de febrero de 2023, basadas en el tamaño de la transacción, son:

Las nuevas tasas de tramitación están sujetas a un aumento anual cada ejercicio fiscal, a partir del 30 de septiembre de 2023, basado en el porcentaje de aumento, si lo hubiera, del índice de precios al consumo, siempre que dicho porcentaje sea igual o superior al uno por ciento. Además, los nuevos umbrales están sujetos a un ajuste anual cada ejercicio fiscal, a partir del 30 de septiembre de 2023, basado en las variaciones del producto nacional bruto.

Los cambios en las tasas de presentación pueden influir en las decisiones de las partes en algunas transacciones sobre si solicitar una división de la tasa de presentación o sobre cuándo realizar una presentación HSR basándose en una carta de intención en lugar de un acuerdo definitivo.

Consideraciones adicionales

La mayoría, aunque no todos, de los importes en dólares de las normas HSR se ajustarán al alza en función del índice de umbral mencionado anteriormente. A efectos de divulgar las adquisiciones de activos anteriores para el punto 8 del formulario HSR, y para analizar un posible incumplimiento anterior de la obligación de presentar el formulario HSR, sigue siendo necesario examinar los umbrales que estaban vigentes en el momento de la adquisición anterior. Sigue siendo importante que las partes actúen con cautela a la hora de determinar si se cumple un umbral, dado que el proceso puede ser complejo, las normas son muy técnicas y el incumplimiento de la HSR puede dar lugar a importantes sanciones civiles. Por cierto, la sanción civil máxima se ha incrementado recientemente hasta 50 120 dólares por cada día de incumplimiento.

Otro cambio en la presentación de HSR en virtud de la Ley de Modernización de las Tasas de Presentación de Fusiones de 2022 es el requisito de que las personas que presenten documentos en virtud de la Ley HSR y que reciban una subvención de una «entidad extranjera de interés» deben incluir en su presentación HSR información relativa a dicha subvención. La nueva ley exige la elaboración de normas para aplicar este requisito. Por consiguiente, esta disposición no afectará inmediatamente a la información requerida para las presentaciones HSR. Foley tiene previsto supervisar el proceso de elaboración de normas.

Umbrales de interrelación de consejos de administración (Original: 10 millones de dólares; Nuevo a partir del 20 de enero de 2023: 45 257 000 dólares)

Por último, en una notificación separada del Registro Federal, la FTC actualizó el umbral jurisdiccional para los consejos de administración interconectados en virtud del artículo 8 de la Ley Clayton. El artículo 8 prohíbe, salvo determinadas excepciones, que una persona ocupe el cargo de directivo o consejero en dos empresas competidoras (una práctica conocida como «interconexión»), siempre que cada empresa tenga «capital, excedentes y beneficios no repartidos» por encima del umbral legal. Las enmiendas de 1990 a la Sección 8 fijaron este umbral en 10 millones de dólares, pero, según el último ajuste anual, el umbral ha cambiado a 45 257 000 dólares.

La Sección 8 también tiene tres excepciones de puerto seguro. Una excepción establece que la Sección 8 no se aplica si las ventas competitivas de cualquiera de las corporaciones interconectadas son inferiores a 1 millón de dólares en 1989, ajustadas anualmente. Este puerto seguro se ha ajustado a 4 525 700 dólares según los nuevos umbrales.