La FTC propone cambios radicales en los requisitos de presentación de Hart-Scott-Rodino

El 27 de junio de 2023, la Comisión Federal de Comercio (FTC), con el consentimiento de la División Antimonopolio del Departamento de Justicia, anunció una amplia gama de cambios significativos propuestos para el formulario de notificación y presentación de informes previos a la fusión Hart-Scott-Rodino (HSR). Una vez finalizados, es probable que estos cambios propuestos aumenten sustancialmente la información que deberá incluirse en las presentaciones de las transacciones sujetas a notificación HSR (por ejemplo, las transacciones que cumplen el criterio de tamaño de transacción HSR de 111,4 millones de dólaresy a las que no se aplica ninguna exención).

La FTC ha propuesto docenas de cambios discretos a los requisitos de presentación de HSR, muchos de los cuales pueden aumentar sustancialmente las cargas en términos de tiempo y gastos de realizar una presentación de HSR. A continuación se incluye un resumen de los cambios propuestos más notables.

Cambios que pueden aumentar las cargas administrativas

• Requisito de proporcionar una descripción detallada que explique cualquier área de competencia actual o prevista entre las partes que se fusionan, incluyendo un resumen de las ventas pertinentes y una lista de los 10 principales clientes, medidos por unidades y por dólares.
• Requisito de proporcionar una descripción detallada que explique cualquier relación de suministro entre las partes que se fusionan, o entre una de las partes que se fusionan y un competidor de la otra parte que se fusiona.
• Requisito de proporcionar una descripción narrativa de los motivos de la transacción, con referencias cruzadas a los documentos pertinentes de la operación.
• El requisito de identificar los sistemas de comunicación y mensajería utilizados por las partes que se fusionan, y el requisito de certificar que se han tomado medidas para evitar la eliminación o destrucción de información mientras el período de espera sigue pendiente.
• Requisitos para enumerar a todos los directivos, consejeros u observadores del consejo de administración que formen parte del grupo empresarial del comprador o de la empresa que se vende en los últimos dos años, e identificar cualquier otra entidad en la que dichas personas hayan desempeñado funciones como directivos, consejeros u observadores del consejo de administración en los últimos dos años.
• Requisitos para enumerar las cinco categorías principales de trabajadores según el sistema de clasificación ocupacional estándar de la Oficina de Estadísticas Laborales, con información geográfica adicional requerida en caso de solapamientos entre las partes que se fusionan.
• Ampliar el alcance de las obligaciones de búsqueda de documentos para incluir los documentos preparados por o para los «jefes del equipo de supervisión de la operación» (es decir, incluso si esas personas no son «directivos o consejeros»).
• Exigir la presentación de determinados documentos «borradores» preparados por o para directivos, consejeros o responsables de equipos de supervisión, lo que supone un cambio significativo, dado que los borradores de los documentos del punto 4(c) y 4(d) no suelen ser necesarios en las presentaciones HSR.
• Exigir la presentación de determinados «planes e informes semestrales o trimestrales» compartidos con el director ejecutivo o el consejo de administración durante el año anterior que estén relacionados con la competencia en cualquier producto o servicio ofrecido por la otra parte del acuerdo.
• Requisitos para que los compradores identifiquen a determinados acreedores, titulares de opciones, sociedades gestoras y sociedades con derechos de nombramiento de consejeros.
• Requisito de revelar cualquier acuerdo preexistente entre el comprador y el vendedor (por ejemplo, acuerdos de suministro o acuerdos de licencia) vigente en el plazo de un año a partir de la fecha de presentación.
• Requisitos significativamente ampliados para incluir adquisiciones previas en líneas de negocio superpuestas.
• Requisitos para divulgar los subsidios y aranceles aduaneros recibidos o impuestos por determinados países o entidades extranjeros.
• Requisito de proporcionar una descripción de las operaciones comerciales del comprador y sus filiales.
• Requisito de proporcionar un cuadro escalonado que muestre la estructura del acuerdo.
• Requisito de proporcionar un calendario detallado de los pasos necesarios para el cierre.
• La obligación de revelar cualquier tasa de cancelación o tasa de rescisión similar.
• Requisito de divulgar cualquier contrato de defensa o adquisición de inteligencia por un valor igual o superior a 10 millones de dólares estadounidenses.
• Requisitos ampliados en torno a la identificación de los autores de los documentos del acuerdo, incluido el requisito de proporcionar un organigrama que identifique a los autores y el requisito de enumerar a las personas cuyos archivos se registraron en busca de los documentos requeridos.
• Ampliación de los requisitos para proporcionar información geográfica para operaciones superpuestas, incluyendo el suministro de información sobre la longitud y latitud de determinadas oficinas.
• Requisitos para incluir en la lista los «dba» y «f/k/a» de las empresas operativas.
• Para las presentaciones ante la HSR realizadas sobre la base de un acuerdo definitivo, se exige la presentación de todos los anexos, anexos y cartas complementarias.
• Para las presentaciones ante la HSR realizadas sobre la base de una carta de intención, se exige presentar un borrador del acuerdo o una hoja de términos que describa adecuadamente la transacción.
• Ampliación de los requisitos para proporcionar información sobre las estructuras corporativas y los inversores minoritarios en filiales que no sean propiedad al 100 %.
• Requisito de revelar todas las jurisdicciones extranjeras en las que se prevé presentar solicitudes de competencia.
• Los documentos en idiomas extranjeros deberán traducirse al inglés, aunque no se prescribe ningún método de traducción específico.
• Requisito de revelar determinadas sanciones o conclusiones sobre infracciones de la seguridad en el lugar de trabajo o de la legislación laboral en los últimos cinco años.

Cambios que pueden reducir las cargas administrativas

• Reducción de la carga que supone la declaración de ingresos por códigos NAICS, es decir, los ingresos solo deben declararse en rangos amplios en lugar de en cantidades precisas.
• Eliminación del requisito de informar los ingresos por fabricación por separado según los códigos NAPCS.
• En el caso de las presentaciones por parte del vendedor, solo se requerirá información sobre los inversores minoritarios que sigan siendo inversores tras el cierre o que renueven su participación.

Los cambios propuestos no entrarán en vigor de inmediato y pueden sufrir modificaciones antes de su entrada en vigor definitiva. Más concretamente, en los próximos días, la FTC publicará en el Registro Federal un aviso de propuesta de reglamentación en el que se exponen los cambios propuestos y las justificaciones de la FTC para adoptarlos. El público dispondrá de 60 días a partir de la fecha de publicación para presentar comentarios sobre la propuesta de reglamentación. A continuación, la FTC deberá revisar los comentarios recibidos, responder a cualquier comentario sustantivo y publicar la normativa definitiva antes de que los cambios puedan entrar en vigor. Por lo tanto, es probable que las revisiones propuestas de la HSR tarden al menos varios meses en entrar en vigor, y los cambios definitivos pueden modificarse con respecto a lo que se ha esbozado en el aviso de propuesta de reglamentación. Foley seguirá supervisando estas actualizaciones a medida que se desarrollen.