Equilibrar el tiempo y los gastos de descubrimiento para lograr mejores resultados

Lo entendemos. La otra parte de su contrato incumplió el acuerdo, actuó de mala fe y le costó dinero y reputación a su empresa. Es algo personal: usted confió en ellos y ellos abusaron de su confianza. Quiere demandarlos inmediatamente y no le importa lo que cueste ni cuánto tiempo lleve. Estamos de acuerdo con su postura y estamos preparados para luchar con usted hasta el final. 

Hagamos una pausa primero.

Antes de empezar a redactar la demanda, deberías pensar bien si tu empresa está dispuesta a invertir en un juicio. Porque, por mucho que puedas ganar en un juicio, también puedes perder mucho. No nos referimos a los costes legales, que ya conoce. Nos referimos a los costes derivados de la pérdida de productividad, la interrupción de la actividad empresarial y, en general, la disminución de la satisfacción laboral. Estos costes se deben a la parte más cara, lenta y molesta de cualquier demanda, con la que sin duda se encontrará si presentamos esa denuncia. 

Descubrimiento

Lo que los litigantes llaman «descubrimiento» usted lo llama «la otra parte obligándonos a entregarles todos los documentos que tenemos y a responder preguntas sobre todo lo que ha sucedido desde el principio de los tiempos». Su descripción es bastante precisa. La presentación de pruebas es totalmente disruptiva. Dependiendo de la complejidad de sus reclamaciones, la presentación de pruebas puede durar entre seis meses y dos años. Entre los factores que pueden ralentizar la presentación de pruebas se incluyen los peritos, un gran volumen de documentos, la información almacenada electrónicamente (ESI) que debe recopilarse y revisarse, y un gran número de testigos que deben comparecer para prestar declaración. 

Aunque sin duda podemos mitigar los efectos del descubrimiento mediante el uso de la tecnología, la maximización de la eficiencia de nuestros equipos de servicio y el establecimiento de límites razonables con la parte contraria, lo que más le molestará del descubrimiento es su amplitud inherente. Las partes pueden descubrir cualquier asunto no privilegiado que sea (1) relevante para sus reclamaciones o defensas (o las de la otra parte) y (2) proporcional a las necesidades del caso, y lo hacen mediante diversos métodos. Si no puede (o no quiere) resolver su disputa mediante la negociación, lo siguiente formará parte de su vida mientras se enfrenta al litigio:

• Interrogatorios. Son preguntas escritas que se utilizan para obtener información de otra parte. Sus respuestas serán por escrito y bajo juramento. Por lo tanto, revisaremos cada respuesta con usted minuciosamente para asegurarnos de que sean verdaderas, precisas y no susceptibles de malinterpretaciones. 
• Solicitudes de presentación. La otra parte puede pedirle que recopile y entregue documentos relevantes, ESI y objetos tangibles que estén en su posesión, custodia o control. La mayoría de las jurisdicciones no limitan el número de solicitudes de presentación que puede realizar una parte, y hay pocos argumentos para retener documentos que no desea que la otra parte vea. Además, deberá implementar protocolos de conservación desde el principio para garantizar que todos los documentos descubribles, incluidos los ESI, permanezcan disponibles para el juicio.
• Descubrimiento electrónico. Necesitaremos que nos proporcione una descripción detallada de la estructura de datos de la empresa, las políticas de retención de datos y los custodios para saber dónde encontrar la ESI potencialmente relevante. La ESI se define de manera amplia. Incluye correos electrónicos, mensajes de texto, mensajes de voz, archivos eliminados, archivos de datos, archivos de programas, archivos temporales, archivos del historial del sistema e información de sitios web. La ESI se puede encontrar en todas partes: discos duros, servidores de red, ordenadores portátiles, ordenadores domésticos e incluso en los teléfonos móviles de sus empleados y directivos, que, en algunos casos, pueden tener que ser recogidos y copiados si se han utilizado para comunicarse sobre asuntos de trabajo. Aunque haremos todo lo posible por aplicar prácticas de descubrimiento electrónico para garantizar una recopilación y conservación adecuadas y completas, este proceso es sin duda el que más frustración y gastos conlleva.
• Solicitudes de admisión. La otra parte puede pedirle que admita o niegue la veracidad de una declaración concreta. Debe admitir la declaración, negarla o explicar detalladamente por qué no puede admitirla ni negarla. Son similares a los interrogatorios. Debe considerar todas las interpretaciones posibles de su respuesta, y de la declaración a la que está respondiendo, antes de contestar.
• Declaraciones. Ambas partes querrán tomar declaración a los testigos bajo juramento antes del juicio. En los tribunales federales, el número de declaraciones está limitado a diez por cada parte, pero puede aumentarse mediante acuerdo o orden judicial. Algunas jurisdicciones no limitan el número de declaraciones que puede tomar una parte. La mayoría limita las declaraciones a siete horas en un día, pero también puede aumentarse. Las declaraciones requieren una preparación minuciosa que puede llevar mucho tiempo y ser costosa.  
• Descubrimiento de expertos. Es posible que su caso requiera que contrate a un experto con conocimientos científicos, técnicos o especializados para que testifique en su nombre. Esto puede resultar estresante, ya que el experto debe evaluar de forma independiente lo que usted, la otra parte o ambas hicieron antes del juicio y si se ajustó a las normas pertinentes. A menudo, los expertos necesitan entrevistar a los empleados de la parte que los ha contratado, incluidos los propios empleados cuyas acciones se les ha contratado para evaluar o cuestionar. 

Odiará todo esto y, a pesar de nuestros mejores esfuerzos, probablemente comenzará a cuestionarse por qué se embarcó en este proceso en primer lugar. Por lo tanto, queremos ayudarle a considerar las inevitables dificultades del litigio, y en particular del descubrimiento, antes de presentar su demanda. La verdad es que estas tareas serán tanto una carga para usted como para nosotros. Su personal tendrá que localizar y recopilar los documentos solicitados en la presentación de pruebas y ayudarnos a preparar las declaraciones. Será una tarea enorme, que probablemente tendrá un impacto negativo en la productividad de la empresa. Y una vez que haya iniciado el litigio, no habrá forma de escapar de la presentación de pruebas, salvo al final del caso, sea cual sea el resultado. 

Por supuesto, escribir este artículo va en contra de nuestros intereses. En el fondo, somos litigantes motivados y apasionados. Sin embargo, es posible que el litigio no sea lo más conveniente para usted. A veces es la única opción realista. En esas situaciones, somos algunos de los mejores abogados litigantes del sector y estamos dispuestos a luchar. En otros casos, la invasividad, el estrés, el tiempo y el coste del proceso de descubrimiento son buenas razones para permitirnos ponernos el sombrero de asesores y hacer todo lo posible para resolver un caso antes de que se presente. Aunque le representaremos con entusiasmo durante el juicio, es posible que su mejor estrategia de litigio sea no litigar en absoluto. Nos encanta la lucha, pero le queremos más a usted.