Tarifas: Fuerza mayor y recargos - Preguntas frecuentes
Mientras navegamos por un panorama arancelario turbulento para los fabricantes, queremos ayudarle con algunas de las preguntas más frecuentes que nos estamos encontrando ahora mismo en relación con la fuerza mayor y los aumentos de precios:
Existen tres defensas principales al cumplimiento de un contrato. Es importante destacar que estas defensas no proporcionan un mecanismo directo para obtener aumentos de precio. Más bien, estas defensas (si tienen éxito) eximen a la parte que las invoca de la obligación de cumplir el contrato. No obstante, estas defensas pueden utilizarse como palanca durante las negociaciones.
Fuerza mayor
La fuerza mayor es una defensa contra el cumplimiento que se crea por contrato. En consecuencia, cada supuesto debe analizarse caso por caso en función de la redacción de la disposición de fuerza mayor aplicable. No obstante, la estructura básica suele ser la misma: (a) se produce un acontecimiento enumerado; (b) el acontecimiento no estaba bajo el control razonable de la parte que invoca la fuerza mayor; y (c) el acontecimiento impidió el cumplimiento.
Impracticabilidad comercial (mercancías)
En el caso de los bienes, la impracticabilidad comercial está codificada en el artículo 2-615 del UCC (que regula la venta de bienes y ha sido adoptado de alguna forma por casi todos los Estados). El § 2-615 del UCC exime del cumplimiento cuando: (a) el retraso en la entrega o la falta de entrega se debe a una contingencia cuya no ocurrencia era un supuesto básico del contrato; y (b) la parte que invoca la impracticabilidad comercial lo ha notificado con la debida antelación. El derecho anglosajón (aplicado a bienes distintos de los bienes, por ejemplo, los servicios) tiene un concepto similar conocido como la doctrina de la imposibilidad o impracticabilidad que tiene un listón más alto que superar. Según la UCC y el derecho anglosajón, la carga es bastante elevada. La falta de rentabilidad o incluso una pérdida económica grave suelen ser insuficientes para demostrar la impracticabilidad, en ausencia de otros factores.
Frustración de propósito
Según el derecho anglosajón, el cumplimiento de un contrato puede excusarse cuando se produce un cambio sustancial en las circunstancias que es tan fundamental y esencial para el contrato que las partes nunca habrían celebrado la transacción si hubieran sabido que se produciría dicho cambio. Para demostrar la frustración de la finalidad, una parte debe probar: (a) que el acontecimiento o la combinación de acontecimientos eran imprevisibles en el momento en que se celebró el contrato; (b) que las circunstancias han creado un cambio fundamental y esencial, y (c) que las partes no habrían celebrado el acuerdo en los términos actuales de haber sabido que se producirían la(s) circunstancia(s).
En los tribunales, lo más probable es que no. Estas doctrinas están pensadas para aplicarse a circunstancias que impiden el cumplimiento. Además, los tribunales suelen considerar los aumentos de costes como riesgos previsibles. El comentario oficial del artículo 2-615 sobre la impracticabilidad comercial según el artículo 2 del UCC, que rige la venta de bienes en la mayoría de los estados, dice:
"El aumento del coste por sí solo no excusa de la prestación, a menos que el aumento del coste se deba a alguna contingencia imprevista que altere la naturaleza esencial de la prestación. Tampoco una subida o un hundimiento del mercado constituye en sí mismo una justificación, ya que ése es exactamente el tipo de riesgo comercial que los contratos comerciales celebrados a precios fijos pretenden cubrir. Pero una grave escasez de materias primas o de suministros debida a una contingencia como una guerra, un embargo, la pérdida de cosechas locales, el cierre imprevisto de las principales fuentes de suministro o similares, que provoque un marcado incremento de los costes o impida por completo al vendedor obtener los suministros necesarios para su prestación, entra dentro de la contemplación de esta sección. (Véase Ford & Sons, Ltd., v. Henry Leetham & Sons, Ltd., 21 Com.Cas. 55 (1915, K.B.D.).)" (el subrayado es nuestro).
Dicho esto, durante COVID y Trump Tariffs 1.0, sí vimos a las empresas utilizar doctrinas de fuerza mayor/imposibilidad comercial como una forma de llevar a la otra parte a la mesa de negociaciones, para compartir los costes.
No, la fuerza mayor no suele permitir aumentos de precio. La fuerza mayor sólo se aplica en circunstancias en las que el cumplimiento se ve impedido por acontecimientos específicos. La fuerza mayor es una excusa para el cumplimiento, no una justificación para repercutir la carga de los aumentos de costes. No obstante, la invocación de la fuerza mayor puede utilizarse como palanca en las negociaciones.
Sí, un arancel es un impuesto.
Sí, un recargo es un aumento de precio. Si tienes un contrato de precio fijo, aplicar un recargo es un incumplimiento del acuerdo.
Dicho esto, durante los aranceles COVID y Trump 1.0, vimos que muchas empresas lo hacían de todos modos. Los clientes solían pagar los recargos bajo protesta. Esperábamos una gran ola de litigios por parte de esos clientes después, pero nunca la vimos, lo que sugiere que o bien las disputas se resolvieron comercialmente o los clientes simplemente se tragaron los recargos y siguieron adelante.
Para determinar si puede repercutir el coste, el análisis debe realizarse contrato por contrato. El equipo de Cadena de Suministro de Foley puede aprovechar la IA para extraer disposiciones clave (incluidas condiciones de entrega, precios e impuestos) de sus contratos y analizarlas para ver qué dice cada contrato sobre la responsabilidad arancelaria.
El cliente tiene cinco opciones principales:
Acepta la subida de precios:
La aceptación inequívoca del aumento de precio es poco frecuente, pero es el mejor resultado desde la perspectiva del vendedor.
Aceptar el aumento de precio bajo protesta (reserva de derechos):
El cliente aceptará efectuar los pagos bajo protesta y con reserva de derechos. De este modo, el cliente puede intentar recuperar el importe pagado en exceso en una fecha posterior. Lo ideal es que las partes sigan haciendo negocios y que el cliente nunca intente recuperar el dinero antes de que expire el plazo de prescripción (normalmente seis años, dependiendo de la legislación aplicable).
Rechazar la subida de precios:
El cliente rechazará el aumento de precio. Hay que tener en cuenta que los clientes pueden rechazar inicialmente el aumento de precio pero acceder a pagarlo después de discutirlo más a fondo. En caso de que un cliente se mantenga firme en su rechazo al aumento de precio, el proveedor puede decidir entonces si quiere tomar medidas más agresivas (por ejemplo, amenazar con dejar de enviar) tras sopesar cuidadosamente los posibles daños frente a los beneficios.
Solicite una sentencia declaratoria y/o un requerimiento judicial:
El cliente puede solicitar una sentencia declaratoria y/o un requerimiento judicial que obligue al vendedor a realizar el envío/prestación al precio actual.
Rescindir el contrato:
El cliente puede rescindir parte o la totalidad del contrato, en función de las condiciones contractuales
Si desea más información, aquí tiene un exhaustivo libro blanco que hemos redactado sobre las tarifas.
Si tiene preguntas sobre las tarifas en relación con la fuerza mayor o los recargos, póngase en contacto con el autor o con su abogado de Foley & Lardner.
