Cuestiones delicadas de cumplimiento normativo para las empresas cuando un ejecutivo cesa en su cargo: consideraciones sobre la remuneración en las empresas cotizadas

Cuando un ejecutivo u otro empleado de alto nivel rescinde su contrato, los empleadores deben abordar las cuestiones fiscales, de equidad y de prestaciones que puedan surgir en relación con la rescisión del contrato del empleado. Si el empleador es una empresa que cotiza en bolsa, a menudo surgen consideraciones adicionales relacionadas con la gobernanza, la divulgación, la contabilidad y los impuestos en relación con las medidas y decisiones en materia de remuneración. 

Este artículo es el quinto (y último) de una serie de artículos que abordan importantes consejos de cumplimiento para estructurar las prestaciones posteriores al cese o abordar cuestiones y consideraciones para las empresas cuando un ejecutivo cesa en su empleo. En nuestros artículos anteriores, analizamos si la Ley de Seguridad de los Ingresos de Jubilación de los Empleados de 1974 (ERISA) se aplica a los planes de indemnización por despido de los ejecutivos, sila Sección 409A del Código de Rentas Internas de 1986, en su versión modificada (el Código), se aplica a las prestaciones por despido,qué hacer con las concesiones de acciones ylas cuestiones que hay que tener en cuenta antes de prometer determinadas prestaciones posteriores al cese a los ejecutivos que abandonan la empresa.

Este mes, analizamos algunas de las consideraciones únicas relacionadas con la compensación que surgen en las separaciones de ejecutivos de empresas públicas. 

Gobernanza

En el caso de las empresas públicas cuyas acciones cotizan en una bolsa de valores nacional y cuyos directivos están sujetos al artículo 16 de la Ley de Bolsas de Valores de 1934 (Ley de Bolsas), es posible que el consejo de administración de la empresa o su comité de remuneraciones deban aprobar las medidas de remuneración de dichos directivos, incluidas las medidas adoptadas en relación con la separación del cargo de un directivo:

• Las bolsas de valores nacionales suelen exigir que el consejo de administración o un comité de consejeros independientes, como el comité de remuneraciones, aprueben la remuneración de los directivos ejecutivos para garantizar una supervisión adecuada de la remuneración de los ejecutivos por parte de los consejeros independientes. Esto significa que el consejo de administración o su comité de remuneraciones pueden tener que aprobar cualquier medida relacionada con la remuneración que se adopte en relación con la separación de un directivo, incluida la concesión de una indemnización por despido, la firma de un acuerdo de separación, los acuerdos de consultoría posteriores a la rescisión del contrato, la continuación del seguro médico subvencionado y otras prestaciones similares. 
• Cualquier cambio en los términos de la remuneración basada en acciones, como la renuncia a condiciones o la aceleración de la consolidación de derechos, puede requerir la aprobación del consejo de administración o de su comité de remuneración para garantizar que cualquier transacción relacionada con las acciones de la empresa que sea susceptible de acogerse a la exención de las normas de equiparación de beneficios a corto plazo previstas en el artículo 16 de la Ley de Bolsas de Valores para las transacciones preaprobadas en virtud de la Norma 16b-3 cumpla los requisitos de aprobación previa. 

Divulgación

Si un directivo que abandona la empresa es un «directivo ejecutivo» (según la definición de la Norma 3b-7 de la Ley de Bolsas) o un «directivo» (según la definición de la Norma 16a-1(f) de la Ley de Bolsas), su salida puede requerir la divulgación pública de información. Dado que este artículo se centra en cuestiones relacionadas con la remuneración, solo abordará las posibles divulgaciones relacionadas con las medidas de remuneración:

• Es posible que se requiera presentar un formulario 8-K en un plazo de cuatro días hábiles si una empresa celebra un acuerdo de compensación significativo con un director ejecutivo (CEO), un director financiero (CFO) u otro «directivo designado» (es decir, un directivo cuya compensación estaba sujeta a divulgación en la última declaración de representación), o modifica de manera significativa un acuerdo de compensación existente con dicho directivo. Por ejemplo, si una empresa celebra un acuerdo de separación en relación con la separación de un ejecutivo designado, o modifica un contrato de trabajo existente, es posible que sea necesario presentar un formulario 8-K en un plazo de cuatro días hábiles.
• Cualquier acuerdo de separación u otro acuerdo compensatorio sustancial celebrado con un directivo ejecutivo puede tener que presentarse como anexo al informe trimestral o anual de la empresa en el formulario 10-Q o 10-K como contrato sustancial en virtud del punto 601(b)(10) del Reglamento S-K. 
• Si el directivo que se separa reúne los requisitos para ser considerado un «directivo designado» cuya remuneración debe divulgarse en la próxima declaración de representación de la empresa, es posible que cualquier medida relacionada con la remuneración que se adopte en relación con la separación del directivo deba discutirse en la sección «Discusión y análisis de la remuneración» de la declaración de representación. Es posible que cualquier importe pagado en relación con la separación (o el valor incremental de las concesiones de acciones modificadas, como se explica más adelante en la sección «Contabilidad») también deba incluirse en la tabla de divulgación de remuneraciones, incluida la tabla resumen de remuneraciones, de la declaración de representación, y que deba cuantificarse como parte de la divulgación de posibles pagos en caso de rescisión.
• Si el directivo está sujeto a las obligaciones de información previstas en la Sección 16 (incluido el requisito de informar sobre las transacciones con acciones de la empresa en los formularios 4), las medidas adoptadas con respecto a las concesiones o participaciones accionariales del directivo en relación con su separación del cargo, especialmente si dichas medidas se adoptan antes de que el directivo pierda su condición de «persona con información privilegiada» según la Sección 16, pueden dar lugar a la obligación de informar mediante el formulario 4. 

Contabilidad

Si una empresa acuerda modificar las concesiones de acciones pendientes de un directivo que abandona la empresa en relación con su salida, la modificación puede afectar al tratamiento contable de la concesión según el Tema 718 de la Codificación de Normas Contables. Si dicha modificación da lugar a un incremento del valor razonable atribuible a una concesión de acciones en poder de un directivo ejecutivo designado que abandona la empresa, es posible que dicho valor razonable deba revelarse en la tabla resumen de remuneraciones y en la tabla de concesiones de planes de retribución incluidas en la declaración de representación. 

Impuesto

Además de las consideraciones fiscales que surgen en relación con la separación de cualquier empleado, ciertos ejecutivos con compensación diferida no calificada pueden estar sujetos a un requisito de tiempo adicional:

• La sección 409A del Código regula la «compensación diferida no calificada» y puede exigir un retraso de seis meses en los pagos de dicha compensación a «empleados específicos» de empresas que cotizan en bolsa si el pago se debe a una separación del servicio.
• Un análisis completo de las normas para identificar a los «empleados especificados» excede el alcance de este artículo, pero la categoría de «empleados especificados» puede incluir (entre otras personas) hasta 50 de los directivos mejor remunerados de la empresa que cotiza en bolsa, si su remuneración durante el período pertinente fue superior a un umbral indexado (230 000 dólares para 2025). 

Por consiguiente, si un directivo que abandona la empresa tiene una compensación diferida no cualificada que está sujeta (y no exenta) a la Sección 409A del Código y que se hace pagadera tras el abandono, el pago, salvo que se aplique una excepción, deberá retrasarse hasta seis meses después del abandono para evitar el incumplimiento de la Sección 409A del Código. El incumplimiento de la Sección 409A puede dar lugar a la imposición de una multa fiscal del 20 %, así como a otras consecuencias fiscales adversas.

Resumen

En resumen, las separaciones de los directivos de las empresas públicas implican algunas consideraciones únicas en materia de gobernanza, divulgación, contabilidad y fiscalidad. En el caso de una jubilación planificada, puede haber tiempo suficiente para abordar muchas de estas cuestiones de forma deliberada en el curso normal de la actividad empresarial. Sin embargo, dado que las separaciones de los directivos pueden producirse de forma inesperada, es prudente, incluso en ausencia de separaciones previstas, elaborar un plan para abordar rápidamente estas consideraciones en caso de que sea necesario. 

Para obtener más información, póngase en contacto con cualquiera de los abogados del departamento de Prestaciones para Empleados y Remuneración de Ejecutivos de Foley.