Las leyes de responsabilidad ampliada del productor ya están aquí: lo que deben hacer ahora los fabricantes para evaluar la aplicabilidad y el riesgo de incumplimiento

En varios estados del país se está llevando a cabo un experimento pionero en materia de política de reciclaje: las leyes de responsabilidad ampliada del productor (EPR, por sus siglas en inglés). Las leyes EPR están diseñadas para trasladar el coste del reciclaje y la gestión de residuos de los consumidores a la industria regulada. Lo que comenzó como una iniciativa regional para reformar los envases se está convirtiendo rápidamente en una realidad a nivel nacional, a medida que los programas EPR se implementan plenamente y establecen expectativas para los productores de todas las industrias que venden en estos estados. 

Las empresas que no cuenten con un plan concreto de cumplimiento normativo para toda la organización se verán cada vez más expuestas al riesgo de sanciones. Además, el cumplimiento de los programas legales de responsabilidad ampliada del productor (EPR) no es algo que se pueda lograr de la noche a la mañana. Por el contrario, las leyes de EPR exigen una gran diligencia en el embalaje de los productos, la coordinación con los proveedores y los vendedores de comercio electrónico, y el asesoramiento de un abogado. 

¿Qué hacen las leyes EPR? 

• Trasladar los costes de los programas de reciclaje/gestión de residuos de los materiales de embalaje de los productos de consumo de los contribuyentes a los «productores». Las leyes de EPR exigen que las entidades consideradas «productores» (a menudo el propietario de la marca o el importador) financien el reciclaje y/o la eliminación de una amplia gama de materiales de embalaje de productos de consumo. Para ello, se exige a los productores que se afilien a una Organización de Responsabilidad del Productor (PRO) y que paguen cuotas anuales basadas en la cantidad de material de embalaje cubierto vendido en cada estado con una ley de EPR.  
• Crear un mosaico de leyes en varios estados con medidas coercitivas reales.Actualmente haysiete estados con leyes de EPR: California, Colorado, Maine, Maryland, Minnesota, Oregón y Washington. Cada estado tiene su propia definición de los materiales cubiertos, los umbrales, las exenciones y los plazos, cada uno de los cuales requiere un análisis jurídico para determinar su aplicabilidad. Pero todas las leyes de EPR comparten el mismo modelo básico: participación obligatoria, presentación de informes detallados y sanciones severas por incumplimiento (Oregón, por ejemplo, permite sanciones civiles de hasta 25 000 dólares al día por infracción).
• Establecer una fórmula de tarifas vinculada al diseño de los envases (ecomodulación). Las tarifasaplicables en los distintos estados varían en función de la reciclabilidad, el contenido reciclado y otras características de diseño, pero lo fundamental es que las fórmulas de tarifas penalizan los envases difíciles de reciclar y favorecen el contenido reciclado o reciclable, con el objetivo de impulsar a la industria hacia envases sostenibles.

¿Por qué son importantes ahora las leyes sobre responsabilidad civil por productos defectuosos? 

• Se han cumplido los plazos vinculantes, incluidas las evaluaciones de tasas. A principios deeste verano, la ley de EPR de Oregón se convirtió en el primer programa en enviar evaluaciones de tasas a los productores registrados en la PRO. En otros estados, los plazos de registro de los productores ya han vencido o están pendientes, y en 2026 y 2027 se producirán nuevas obligaciones de pago de tasas.
• Las tasas de embalaje pueden ser una partida importante en la cuenta de resultados. Después de queOregón enviara sus innovadoras evaluaciones de tasas, el consenso general del sector fue que las tasas eran más altas de lo previsto. Las entidades reguladas deben esperar que los costes aumenten aún más en el futuro. La PRO que administra todas las leyes de EPR ya ha advertido a los productores que no deben esperar que los primeros calendarios de tasas sean indicativos de los costes de administración del programa para los ejercicios fiscales 2026 o 2027, sino que se espera que las tasas aumenten significativamente.
• El incumplimiento conlleva riesgos legales y comerciales reales. Enla situación actual, la PRO (y los organismos estatales encargados de hacer cumplir la ley) siguen aplicando principalmente medidas incentivadoras y están excusando el retraso en el registro o la presentación de informes por parte de los productores afectados. En algún momento, y probablemente a medida que entren en vigor más plazos para el pago de las tasas, los organismos pasarán al modo «palo», imponiendo sanciones severas a una o varias entidades que incumplan la normativa para dar ejemplo. Las empresas deben prever un aumento de los riesgos por retrasar la preparación de una estrategia de cumplimiento integral.
• Es posible que sea necesario reevaluar y reinventar las estructuras de embalaje y cadena de suministro. Las leyes de responsabilidad ampliada del productor (EPR) van más allá de quién fabrica físicamente el embalaje del producto. Los propietarios de marcas, los minoristas de marcas blancas y los importadores pueden ser considerados responsables del cumplimiento, y algunas leyes tratan a la entidad que introduce el producto envasado en el flujo comercial del estado como el productor por defecto, incluso si los proveedores upstream fabrican y suministran el embalaje. Eso significa que las estructuras existentes de la cadena de suministro, las relaciones con los fabricantes de equipos originales y los acuerdos de marcas blancas pueden no coincidir con quién asume realmente las obligaciones de EPR o controla el diseño o la formulación del embalaje. 

Por qué las leyes sobre responsabilidad civil por productos defectuosos pueden ser vulnerables a impugnaciones legales 

Las estructuras de tarifas del EPR pueden ser vulnerables a impugnaciones legales ahora y a medida que los programas maduren. Las tarifas obligatorias para los productores son calculadas y evaluadas por organizaciones privadas de responsabilidad del productor, en lugar de por los reguladores, pero son aplicables por las agencias estatales. A medida que aumentan los importes de las tarifas y se endurece la postura de aplicación, esta estructura híbrida público-privada ya ha suscitado y seguirá suscitando impugnaciones basadas en teorías jurídicas de derecho administrativo, debido proceso y delegación indebida, especialmente cuando los productores carecen de derechos de apelación significativos. Las posibles vías de impugnación podrían incluir: 

• Las primeras evaluaciones de las tasas se basan en metodologías no probadas y datos imperfectos.
  Las facturas de EPR de primera generación reflejan necesariamente supuestos, valores predeterminados y criterios de modulación ecológica en evolución. Para algunos productores, estas opciones pueden inflar considerablemente las tasas evaluadas, lo que crea oportunidades para disputas específicas de la empresa o desafíos más amplios sobre cómo se calculan y asignan las tasas.
• La limitada transparencia y los mecanismos de revisión aumentan el riesgo de disputas.
  A diferencia de las tasas tradicionales evaluadas por las agencias, las evaluaciones de los productores de EPR a menudo quedan fuera de los marcos de apelación administrativa establecidos. A medida que las tasas se convierten en una partida importante de las pérdidas y ganancias, la ausencia de vías de revisión claras y neutrales puede convertirse en un punto central de disputas legales y comerciales.
• Los programas de EPR estadounidenses se alejan de los modelos europeos y canadienses en lo que respecta a las garantías legales fundamentales.
  Los regímenes de EPR en Europa y Canadá han sobrevivido en general a los retos legales, en parte porque proporcionan una supervisión regulatoria más clara y acceso a la revisión judicial. Los programas estadounidenses se están desarrollando siguiendo un modelo administrativo más privatizado, lo que puede resultar más vulnerable a medida que aumentan las medidas de ejecución y las disputas sobre las tarifas.

En cualquier caso, está claro que las primeras medidas de aplicación probablemente determinarán el diseño futuro del programa. Dado que las leyes de EPR de EE. UU. aún se encuentran en una fase incipiente, es probable que las primeras disputas y impugnaciones, ya sean formales o informales, influyan en la forma en que los reguladores, las PRO y los tribunales consideren la autoridad para fijar tarifas, los límites de aplicación y los derechos de los productores en el futuro.

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Foley & Lardner asesora a una amplia gama de clientes del sector manufacturero y de consumo sobre cuestiones relacionadas con la responsabilidad ampliada del productor (EPR) en los ámbitos normativo, litigioso y de estrategia empresarial. Nuestro equipo cuenta con una amplia experiencia en la creación de planes de cumplimiento de EPR para toda la empresa, incluyendo las mejores prácticas para determinar las obligaciones aplicables a los productores, obtener datos voluminosos a través de cadenas de suministro nacionales e internacionales, formular estrategias de presentación de informes y desarrollar soluciones integradas en la empresa para el cumplimiento continuo. También hemos trabajado con nuestros clientes para desarrollar estrategias creativas para impugnar las evaluaciones de las tasas de los productores en ausencia de una orientación clara por parte de los organismos reguladores y las organizaciones de responsabilidad de los productores. 

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