Las operaciones de fusión y adquisición que requieran la presentación de notificaciones HSR también pueden requerir la notificación al Departamento de Guerra
En febrero de 2026, el Departamento de Guerra (DoW) publicó nuevas directrices para aplicar los requisitos del artículo 857 de la Ley de Autorización de la Defensa Nacional (NDAA) para el ejercicio fiscal 2024, en virtud de las cuales se exige a las empresas que presenten notificaciones previas a la fusión en virtud de la Ley Hart-Scott-Rodino (HSR) que también presenten simultáneamente dichas notificaciones al DoW, si la operación cumple los criterios especificados. Tanto los compradores como los vendedores que participen en operaciones sujetas a notificación HSR deben conocer esta nueva obligación de presentación y evaluar si se aplica a una operación concreta basándose en los criterios establecidos por el DoW.
Antecedentes de las notificaciones de HSR y la NDAA para el ejercicio fiscal 2024
La mayoría de los expertos en operaciones están familiarizados con las notificaciones HSR. Cuando una operación supera determinados umbrales de volumen, las partes deben notificarlo a la Comisión Federal de Comercio (FTC) y al Departamento de Justicia (DOJ), y respetar un período de espera antes de cerrarla. El artículo 857 de la NDAA para el ejercicio fiscal 2024 incluía una obligación de notificación adicional durante el período de espera obligatorio al Departamento de Defensa (ahora conocido como DoW). Hasta el mes pasado, el DoW no había establecido los criterios para las transacciones sujetas a notificación ni los procedimientos de notificación. En lugar de emitir directrices mediante un proceso normativo tradicional, el DoW publicó en su sitio web los criterios para notificar transacciones al DoW, dando así vida a una obligación que hasta entonces había permanecido inactiva.
Criterios para la notificación de operaciones al Departamento de Comercio
El Departamento de Guerra publicó la siguiente lista no exhaustiva de operaciones de fusiones y adquisiciones que pueden requerir la revisión del DoW:
- Negocios relacionados con la defensa: Cualquiera de las partes tiene actualmente, ha tenido en el pasado o tiene la intención de contratar con el Departamento de Defensa (DoW) o de actuar como subcontratista en un contrato del DoW. Cabe destacar que este criterio parece aplicarse si el comprador o el vendedor es un contratista del DoW en cualquier nivel.
- Tecnologías críticas: La operación de fusión y adquisición afecta a una de las seis tecnologías clave para la seguridad nacional de Estados Unidos.[1]
- Inteligencia artificial aplicada
- Biofabricación
- Tecnologías logísticas controvertidas
- Dominio cuántico y de la información en el campo de batalla
- Hipersonia a escala
- Energía dirigida a escala
- Sector de la base industrial de defensa: La operación de fusión y adquisición afecta a aspectos del sector de infraestructuras críticas de la Base Industrial de Defensa del Departamento de Seguridad Nacional.[2]
- Propiedad intelectual: Una o varias de las partes poseen patentes, marcas registradas, derechos de autor o secretos comerciales relacionados con las tecnologías críticas o las infraestructuras críticas mencionadas anteriormente.[3] Una vez más, este requisito parece aplicarse a ambas partes de la operación y no solo a la empresa objetivo.
Si las partes de una operación de fusión y adquisición tienen dudas sobre si la operación cumple los criterios anteriormente mencionados, deben ponerse en contacto con la División de Fusiones y Adquisiciones del Departamento de Comercio (DoW) en la dirección [email protected].
Procedimiento para notificar al DoW
Si las partes de la operación de fusión y adquisición consideran que la operación cumple alguno de los criterios mencionados anteriormente y que es necesario presentar una notificación HSR, deberán enviar un correo electrónico a la División de Fusiones y Adquisiciones del Departamento de Comercio (DoW) a la dirección [email protected].
El correo electrónico debe incluir:
- Tenga en cuenta que la parte está considerando llevar a cabo una operación de fusión y adquisición que podría requerir un examen previo a la fusión; y
- Confirme si la parte ha presentado el formulario de notificación e informe al Departamento de Justicia y/o a la Comisión Federal de Comercio.
El DoW se ha comprometido a responder a dichos correos electrónicos en el plazo de un (1) día hábil, proporcionando instrucciones para enviar de forma segura el formulario de notificación e informe, así como cualquier material adicional, al DoW.[4] La referencia a «materiales adicionales» puede significar que las partes deben proporcionar al DoW información que vaya más allá de la exigida para la notificación previa a la fusión en virtud de la HSR.
Guía práctica para negociadores
Empieza pronto con el análisis DoW.
La notificación al Departamento de Comercio (DoW) debe formar parte de su evaluación inicial de la operación, una vez que las partes hayan determinado que la operación requiere una notificación previa a la fusión en virtud de la Ley HSR. Si tiene alguna duda sobre si su operación cumple los criterios establecidos por el DoW, póngase en contacto con el DoW en una fase temprana del proceso de la operación para obtener aclaraciones y orientación.
El mecanismo de activación de la propiedad intelectual requiere una auditoría de patentes y secretos comerciales.
Dado que la obligación de notificación en materia de propiedad intelectual puede aplicarse incluso si las partes no tienen antecedentes de haber celebrado contratos con el Departamento de Comercio en ningún nivel, las partes de la operación y sus asesores jurídicos deben llevar a cabo un análisis en una fase temprana de los activos de propiedad intelectual en relación con las seis categorías tecnológicas fundamentales, a fin de evaluar si podría ser necesario notificar al Departamento de Comercio.
En caso de duda, pregunta.
La política del Departamento de Competencia ofrece a las partes que no estén seguras de si su operación cumple los criterios la posibilidad de ponerse en contacto directamente con la División de Fusiones y Adquisiciones del Departamento de Competencia. En caso de duda, las partes de una operación deben presentar una solicitud de orientación al Departamento de Competencia, sobre todo teniendo en cuenta que este ha señalado que la lista de criterios de notificación facilitada «no es exhaustiva». El coste de una consulta preliminar es insignificante en comparación con el coste de incumplir la obligación de notificación.
Actualizar los cuestionarios estándar de diligencia debida.
Teniendo en cuenta estos nuevos requisitos de notificación, las preguntas destinadas a determinar si la operación cumple los criterios mencionados anteriormente para su notificación al Departamento de Comercio durante el período de examen de la Ley de Defensa de la Competencia (HSR) deberían incorporarse ahora a las preguntas estándar de la diligencia debida preliminar, tanto por parte del comprador como del vendedor.
Prepárate para interactuar con el DoW.
Dado que el Departamento de Comercio ha indicado que podría solicitar «documentación adicional» además del formulario de notificación e informe HSR, las partes deben estar preparadas para colaborar con el Departamento de Comercio y facilitar oportunamente la documentación solicitada, a fin de evitar retrasos en el proceso de revisión HSR.
Si desea consultar si una operación cumple estos nuevos requisitos de notificación de fusiones y adquisiciones del Departamento de Comercio (DoW) o si necesita ayuda para cumplir con dichos requisitos, póngase en contacto con Erin L. Toomey ([email protected]) o Louis Lehot ([email protected]).
