El requisito de «adquisiciones previas» según las normas HSR
Resumen de los requisitos
La sección «Adquisiciones anteriores» del formulario Hart-Scott-Rodino (HSR) revisado exige a los declarantes que informen de determinadas adquisiciones anteriores que hayan realizado en los últimos cinco años. Es importante destacar que este requisito solo se aplica cuando las partes han identificado un solapamiento empresarial, es decir, cuando (i) las partes declaran ingresos bajo el mismo código NAICS de seis dígitos o (ii) cuando la«Descripción del solapamiento» del formulario HSR indica un solapamiento competitivo entre las partes.
Cuando existe una superposición comercial, la sección «Adquisiciones anteriores» exige a los declarantes:
- Identificar todas las adquisiciones realizadas en los últimos cinco años que contribuyeron a la superposición de negocios.
- Determinar qué adquisiciones cumplen los criterios para su inclusión en el informe; los criterios son:
- La adquisición que contribuyó a la superposición debe implicar la adquisición de: (i) el 50 % o más de una entidad jurídica, (ii) la totalidad o la mayor parte de los activos de una empresa en funcionamiento, o (iii) activos que, de otro modo, cumplieran el criterio de tamaño de la transacción de la HSR en el momento de la adquisición; y
- La adquisición que contribuyó a la superposición debe haber involucrado a una entidad o activos con ventas netas anuales o activos totales superiores a 10 millones de dólares en el año anterior a la adquisición.
- Para cada adquisición previa que haya contribuido a la superposición de negocios y que cumpla con los criterios para su notificación, indique (i) los códigos NAICS superpuestos o los productos/servicios competitivos de la Descripción de la superposición; (ii) el nombre y la dirección de la sede de la entidad adquirida antes de la adquisición; (iii) si la transacción consistió en activos, valores con derecho a voto o participaciones no corporativas; y (iv) la fecha de consumación de la adquisición.
Las personas adquirentes (compradores) deben comunicar esta información para toda su organización, es decir, para la entidad «matriz última» y todas las entidades jurídicas controladas por dicha matriz última.
Las personas adquiridas (vendedores) deben comunicar esta información únicamente en relación con el «objetivo», es decir, la empresa que se vende.
Cómo se utiliza esta información
La Comisión Federal de Comercio y el Departamento de Justicia (las Agencias) utilizan la sección «Adquisiciones anteriores» del formulario HSR para identificar si el comprador o el vendedor han participado en un patrón de fusiones o adquisiciones en una industria o segmento que plantee un solapamiento. Por ejemplo, las Agencias pueden considerar si la transacción que se notifica puede formar parte de una estrategia de «roll-up» más amplia.
Ilustración
La FTC ha proporcionado un formulario de muestra que incluye una ilustración de cómo informar sobre una adquisición previa relevante:
Consejos prácticos
Al determinar si una adquisición anterior tuvo ventas netas anuales o activos totales superiores a 10 millones de dólares en el año anterior a la adquisición, asegúrese de centrarse en los activos «totales» y no en los activos «netos». Una entidad puede tener 10 millones de dólares en activos totales aunque haya sido adquirida por una cantidad mucho menor. Por ejemplo, una entidad con 10 millones de dólares en activos totales y 9 millones de dólares en deuda podría tener un valor neto de solo 1 millón de dólares, pero, no obstante, cumpliría los criterios para su notificación.
Preguntas frecuentes
P: ¿Tengo que informar de todas las adquisiciones que hemos realizado anteriormente?
R: No. Las adquisiciones anteriores solo deben comunicarse cuando (i) exista un solapamiento empresarial entre las partes, (ii) la adquisición se haya realizado en los últimos cinco años, (iii) la adquisición haya afectado a una entidad o activos con unas ventas netas anuales o unos activos totales de 10 millones de dólares o más, y (iv) la adquisición haya representado el 50 % de una entidad jurídica, la práctica totalidad de los activos de una empresa en funcionamiento o activos que, de otro modo, cumplieran el criterio de tamaño de la transacción de la HSR en el momento de la adquisición.
Además, en el caso de los vendedores, solo deben declarar las adquisiciones de activos o entidades que estén incluidos en el negocio que se vende.
P. ¿Cuáles eran las pruebas anteriores de HSR sobre el tamaño de las transacciones?
A. La prueba del tamaño de la transacción del HSR se ajusta cada año para reflejar los cambios en el producto nacional bruto. Volviendo a 2019, las pruebas del tamaño de la transacción han sido:
- Para las transacciones cerradas a partir del 22/2/25: 126,4 millones de dólares.
- Para las transacciones cerradas entre el 6 de marzo de 2024 y el 21 de febrero de 2025: 119,5 millones de dólares.
- Para las transacciones cerradas entre el 27/2/23 y el 5/3/24: 111,4 millones de dólares.
- Para las transacciones cerradas entre el 23/2/22 y el 26/2/23: 101,0 millones de dólares.
- Para transacciones cerradas entre el 4 de marzo de 2021 y el 22 de febrero de 2022: 92,0 millones de dólares.
- Para las transacciones cerradas entre el 27/2/20 y el 3/3/21: 94,0 millones de dólares.
- Para transacciones cerradas entre el 3 de abril de 2019 y el 26 de febrero de 2020: 90 millones de dólares.
P. Si una adquisición anterior no era susceptible de ser notificada al HSR, ¿debo incluirla igualmente en la lista?
R. Sí, aunque la adquisición anterior no fuera sujeta a notificación, debe figurar en la lista.
P. ¿En qué se diferencia este requisito del antiguo formulario HSR?
A. Anteriormente, solo se exigía información sobre adquisiciones previas al adquirente (comprador). Además, el nuevo requisito tiene menos excepciones y también abarca los solapamientos competitivos identificados en la sección «Descripción del solapamiento» del formulario.
Si tiene alguna pregunta sobre los requisitos de «adquisiciones previas» según las normas HRS o cuestiones relacionadas, póngase en contacto con los autores o con su abogado de Foley & Lardner. Haga clic aquí para acceder a todos los manuales básicos sobre HSR del Grupo de Práctica Antimonopolio y Competencia de Foley .
