“你不能自满，要时刻走在时代前沿。” 安东尼·福奇医学博士，美国国家过敏和传染病研究所所长。
随着冠状病毒疫情持续对美国及全球市场和行业造成冲击，企业正面临重大而独特的挑战。成功应对这些挑战需要周密而全面的规划。 富乐律师事务所已组建跨领域、跨司法管辖区的专业团队，不仅汇编了丰富的专题客户资源（详见富乐新冠肺炎资源中心），更随时准备协助客户应对疫情给各行业利益相关方带来的法律与商业挑战。涵盖领域包括：汽车、制造业、科技、太阳能、酒店旅游、医疗保健、食品、时尚服饰以及体育娱乐等行业。
金融冲击的核心在于全球多个行业的供应链正遭受日益严重的破坏。中国作为世界第二大经济体，新冠病毒的影响——正如病毒本身——已远远超出其国界。事实上，据Fortune.com报道，截至2月底，94%的《财富》1000强制造企业已因新冠病毒遭受供应链中断的冲击。¹
针对企业可能新增的法律要求，其中包括美国众议院于2020年3月13日通过的《H.R.6201法案》（即《家庭优先冠状病毒应对法案》）的相关条款。该法案是华盛顿拟出台的多项联邦立法之一，旨在应对新冠疫情爆发引发的史无前例的事件。 该法案摘要详见此处（尚待参议院表决及总统签署）。此外，当前众多员工已转为远程办公，全美K-12及高等教育机构面授课程全面暂停，联邦与州政府应对疫情的措施仍在持续调整。 旧金山湾区七个县史无前例地发布"居家避难令"，有效期自2020年3月17日起至4月7日止。该令旨在通过最大限度要求民众自我隔离来遏制疫情传播，同时确保基本公共服务持续运转。预计其他州及地方政府将陆续采取类似措施。
展望未来：可能出现的索赔
鉴于这场疫情的影响尚存诸多不确定性，企业往往难以超越当下如何应对病毒带来的挑战这一层面。即便如此，法务人员仍应开始思考：当风暴平息、新冠病毒造成的损害逐渐明朗时，可能出现哪些索赔问题。
以下是一些企业法务在冠状病毒疫情爆发后可能遇到的潜在索赔：
1. 对公司的侵权索赔
3月9日星期一，一对仍滞留在公主邮轮上的佛罗里达州夫妇在加利福尼亚州对公主邮轮有限公司提起诉讼，索赔金额超过100万美元。该夫妇指控邮轮公司未向乘客警示新冠病毒潜在感染风险，且因未建立完善的筛查机制检测感染乘客而构成过失。
企业法务人员应做好准备应对更多诉讼，包括集体诉讼，这些诉讼同样指控酒店业及其他行业的企业存在过失。除邮轮乘客外，大型体育场馆的赛事观众、会议参与者、酒店住客以及教堂会众等接触病毒的人群也可能引发类似诉讼。
尽管这些疏忽索赔最终可能成立也可能不成立，但处理这些索赔将需要投入资源——包括内部法律顾问的时间和外部法律顾问的费用。 为强化防御机制，当大型活动主办方面临无法推迟的场合时，可考虑采取以下措施：要求参会者签署免责声明、询问参会者及其密切接触家属的近期出行史、实施体温筛查、提供线上参与选项、设置免洗洗手液及洗手设施，并劝阻肢体接触（如握手）。
2.供应链问题
目前，许多供应链高管正处于紧急应对状态，竭力确保货物流通尽可能顺畅。然而，随着新冠病毒导致制造中心停摆，全球零部件和原材料运输中断，这一目标正变得愈发艰难。
a. 不可抗力/商业不可行性争议。
目前，许多供应商已发出不可抗力或 商业不可行通知函，告知客户供应商将无法履行合同义务。
不可抗力条款是常见的合同条款，当合同履行因特定列举情形（如天灾）受阻时，该条款可免除一方因未能履行合同而承担的责任。
商业不可行性是《统一商法典》第2-615条规定的一项概念，当履行因下列情形变得不可行时，可免除交付延迟或未交付的责任：发生某项意外事件，而该事件未发生是订立合约的基本前提；或善意遵守任何适用的外国或国内政府法规或命令，无论该法规或命令后来是否被证明无效。
随着疫情尘埃落定，企业法务人员可能会面临一系列合同违约索赔，争议焦点可能集中于不可抗力/商业不可行条款的适用是否恰当，或履约是否确实受到实质阻碍。若不可抗力事件持续时间过长，买方行使合同终止权时，围绕合同终止的争议也可能随之产生。
b. 加急货运。
一旦生产恢复正常，企业法务人员可能还会面临因新冠疫情导致的运输延误引发的争议——即究竟哪一方应承担加急运输费用。
c. 分配问题。
此外，随着众多买家争夺有限的供应，围绕如何在客户间分配这些有限资源、以及某些项目或客户是否应获得优先权等问题，将会引发激烈争论。
d. 质量问题。
随着企业争相维持产品供应，部分企业正通过启用替代供应商或备用生产线来保障运营。未来，企业法务部门可能会因此面临质量问题和保修索赔。
法务人员可通过与业务团队保持持续沟通，就供应、质量、分配及运费等方面的预期达成共识，从而提前应对这些问题。
如需了解更多信息，请联系本节作者Vanessa Miller、Kathleen Wegrzyn或您的福里律师事务所关系合伙人。
3.保险理赔争议
鉴于新冠病毒可能造成的严重经济影响，企业无疑会将保险作为风险缓解的手段。虽然我们预计许多索赔将无法通过标准保险条款获得赔付，但仍建议企业全面审查现有保险范围，如有任何疑问，应咨询保险律师或专业经纪人。
a. 营业中断保险单。
最显而易见的保险理赔来源似乎是营业中断险（若存在此类保单）。遗憾的是，大多数营业中断险要求存在某种身体伤害或物理损坏作为触发理赔的条件。换言之，该险种通常设计用于因物理事件（如建筑火灾）导致业务停摆的场景。 目前尚不明确能否以业务运营所需人员罹患身体疾病为前提提出索赔，但该问题可通过逐份保单审查来确定。
b. 商业综合责任保险
除寻求自身营业中断保险理赔外，企业还需就与新冠病毒相关的第三方侵权索赔向保险公司寻求赔偿。例如，客户或其他方可能提出侵权索赔，指控企业因疏于维护清洁环境导致索赔人感染新冠病毒。尽管此类索赔的实质依据并不重要，关键在于保险公司是否会认定存在潜在承保责任并提供法律辩护。 此类索赔虽可能通过特定主张触发承保责任（或潜在承保责任），但也可能因"大流行病除外条款"、"不可抗力除外条款"甚至"生物或污染物除外条款"而被排除——具体取决于条款的宽泛程度。企业一旦获悉此类实际或潜在索赔，应立即审查保险范围并考虑向承保人提交索赔通知。
c. 董事及高管责任保险单。
董事及高管责任险（D&O）旨在为面临不当行为指控的个人高管提供保障，同时为需就高管不当行为承担赔偿责任的企业提供保护。该险种通常涵盖特定证券索赔，甚至包括人力资源相关索赔。与所有保险产品相同，投保人必须审阅保单以确定保障范围。新冠肺炎疫情可能触发此类保险理赔。 可能的索赔情形包括：股东因管理层危机应对失当提起的衍生诉讼；针对董事或高管违反危机相关法律义务的个人索赔；甚至因工作场所不安全引发的人力资源索赔（尽管此类索赔也可能属于客户责任险的承保范围）。 董事及高管责任险的条款表述多种多样，潜在索赔情形同样繁杂。任何试图将责任归咎于公司管理层的索赔，均应仔细审查是否适用保险保障。
如需了解更多信息，请联系本节作者迈克尔·卡斯丁（Michael Kasdin）或您的福里律师事务所客户关系合伙人。
4. 破产公司董事及高管的注意事项
随着新冠疫情持续蔓延，企业无疑将面临运营与财务的双重压力。以下是针对资不抵债公司董事及高管的首要考量事项。
a. 当公司陷入破产时，股权价值归零。此时债权人取代股东成为公司剩余价值的受益人。
b. 因此，破产公司高管与董事的职责（如审慎义务与忠诚义务）范围扩大，需同时涵盖债权人与股权。
c. 判定偿付能力时考量哪些因素？若满足以下任一情形：（i）公司资产经公允估值后未超过负债总额（资产负债表测试）；（ii）公司无法按期偿付到期债务（权益测试）。
d. 由于实体一旦陷入无力偿债状态，可主张享有董事或高管对公司信托义务的受益人范围将发生变化，因此"风险区"实质描述的是存在无力偿债风险的情形。由此必须考虑信托义务受益人范围扩大（即债权人优先于股东）所带来的风险。
e. 在公司破产情况下，需履行注意义务与忠诚义务。
f. 注意义务规范董事管理公司的决策行为。该义务的核心在于决策过程，而非决策内容或最终结果。注意义务要求董事在相同或类似情境下，尽到普通谨慎人应尽的注意程度。 关键在于记录决策过程：需证明决策者在获取信息并审慎考量后作出决定，同时已征询专业意见并充分评估建议。
g. 忠诚义务要求高管及董事必须以公司最佳利益为行动准则，将其他（商业及个人）利益置于公司利益之下。该义务同时要求决策者真诚相信其行为符合公司最佳利益。 忠诚义务要求公司及其股东的最佳利益优先于董事、高管（或控股股东）所持有的、且未被普通股东共享的任何利益。
h. 董事和高管可能因违反受托责任而承担个人责任。规避个人责任的措施：
i. 聘请专业人士；
ii. 警惕关联方交易；
iii. 切勿仓促辞职；
iv. 秉持诚信原则行事；
v. 对财务报表进行严格审查；
vi. 监控并节约现金；（vii）执行信用或杠杆分析；
vii. 主动作为（而非被动反应）。
i. 避免个人责任的注意事项：
i. 切勿使用预扣的工资税及其他“信托基金”税款支付公司开支；
ii. 切勿承担任何您合理认为无法履行的新债务。
iii. 切勿向贷款方提供不准确或误导性信息。
iv. 务必建立有效监督机制，主动监控现金使用情况，包括审查并遵守预算与预测。
v. 务必开展业务价值分析与评估，涵盖资产及或有负债的评估。
vi. 务必评估各主要债权人群体的现状，并确定针对各方的杠杆点/风险点。
如需了解更多信息，请联系本节作者安·玛丽·乌茨或您的福里关系合伙人。
5.就业问题
a.工伤赔偿索赔。
工伤赔偿旨在为在工作过程中因工受伤（包括患病）的员工提供100%的医疗费用补偿及部分工资补偿。员工是否因感染病毒而符合工伤赔偿资格，很大程度上取决于其能否证明是在工作过程中感染病毒。这可能并非易事。
b. 侵犯隐私权的索赔。
此类主张可能源于各州及联邦的反歧视法律以及隐私法规，通常会要求雇主不得透露特定员工的具体健康信息。然而当前形势特殊。 我们建议：当员工确诊感染病毒或明确接触病毒但目前无症状时，应立即联系当地公共卫生机构，并遵循其指导确定告知对象及沟通方式。该机构很可能希望主导信息传达工作，此举将为雇主提供基本保护，使其免于面临侵犯员工隐私权的指控。
c.歧视申诉。
新冠疫情可能引发歧视指控。最简单的建议就是避免区别对待员工。例如，不要仅要求年长员工、孕妇或特定种族/国籍的员工居家隔离或自我隔离。应制定公平对待所有员工的方案并严格执行。
d. 因接触冠状病毒而提出的过失索赔。
在工伤保险覆盖范围内，雇主将免于承担员工提出的任何过失诉讼责任。
如需了解更多信息，请联系本节作者马克·纽伯格（Mark Neuberger）或您的福里关系合伙人。
6. 公司/证券考量
a. 对上市公司放宽美国证券交易委员会严格的定期报告截止期限。
美国证券交易委员会（SEC）已颁布一项命令，向受新冠疫情影响的上市公司提供有条件的监管救济与援助。根据该命令，原定于2020年3月1日至4月30日期间提交的季度报告（10-Q表）和年度报告（10-K表），可额外延期45天提交。 获得此项豁免的主要条件是：公司须先提交8-K表格（外国私营发行人则提交6-K表格）的当前报告，披露因新冠疫情导致无法及时提交报告的具体情况。 该报告最迟应于3月16日或原定无法履行的报告截止日（以较晚者为准）提交。若公司截至救济期首日已按时完成所有公开报告，且能在45天救济期内实际提交相关报告，则仍可依据救济令使用S-3表格或S-8表格（或同时使用）。 当美国证券交易委员会颁布豁免令时，主席克莱顿提醒所有上市公司更新已公布的风险因素，并在财务数据的管理层讨论与分析中披露"已知趋势或不确定性"，以反映新冠病毒对业务的实际及预期影响。此项要求既适用于选择延迟提交报告的公司，也适用于按原定期限提交报告的公司。 在披露这些新型信息时，上市公司应充分利用现行前瞻性陈述免责条款。我们认为，暂停并审慎评估风险因素及管理层讨论与分析本身即构成提交8-K表格以获取SEC时限宽限的合理依据。 在本系列新冠疫情咨询的后续刊物中，我们将就与新冠疫情事件及相关情况相关的风险因素和管理层讨论与分析披露提供具体指引。
b. 近期已完成的并购协议。
若被收购企业因新冠疫情一项或多项影响导致2019年业绩未达预期，买方及其法律顾问可能对陈述保证及其他延迟支付对价的条件进行细致审查，以评估是否可对卖方公司主张索赔或抵销权。涉及客户与供应商关系的陈述保证将受到特别审查，相关关系维护的契约条款亦将受到严格审视。 即使在正常时期也常引发摩擦与争议的业绩对价条款，预计将引发更多关于业绩达成标准的谈判，以及新冠疫情影响是否应计入交割后里程碑达成的考量。
c.已签署——但尚未完成——的并购协议。
在已签署最终并购协议但存在一项或多项交割条件尚未满足的情况下，若因某方未能及时满足一项或多项交割条件而导致交易无法完成，或某方以主张"重大不利变更"或其他未满足交割条件、未达成交易里程碑及期限为由终止协议，公司法务人员应预见可能出现的索赔与纠纷。 关于新冠疫情影响是否构成履约失败的合理理由，或应暂时中止一方义务的争议，预计将被提出。同样，鉴于新冠疫情对应付账款、应收账款、客户存款及其他影响流动性领域的冲击，最终资产负债表及营运资金调整将尤为棘手。
d. 在途并购协议。
目前参与并购协议谈判的内部法律顾问，可预见在陈述与保证、交割前契约及交割条件（包括政府或第三方审批的时间线与条件）方面将出现新的细致博弈——在当前环境下，此类审批预计将出现显著延迟。 卖方内部法律顾问应尽可能争取灵活性与选择权。买方方面，除常规财务状况陈述外，还需就新冠疫情影响作出充分陈述，并进行审慎协商。 时间节点应明确表述，确保交割条件履行情况可清晰衡量。这将涉及重大不利变更/影响（MAC或MAE）条款的实质性谈判，包括：是否将新冠疫情影响排除为已知且现存状况，或在并购协议签署后目标卖方状况发生重大恶化时能否触发MAC/MAE条款。 如前所述，营运资金调整的谈判预计将尤为棘手，特别是设定"正常"目标营运资金的标准。 卖方还需做好准备，就其应对新冠疫情影响的内部控制、计划及规程接受质询——若卖方尚未就此进行思考或制定政策及其他应对措施，则除在疫情时代交易尽职调查过程中重点关注合规、雇佣及供应链问题外，还需补充完善相关安排。
e. 信用证文件注意事项。
新冠疫情对财务契约合规性的影响，以及是否应据此调整契约计算方式，将成为借款人与贷款人之间讨论乃至潜在争议的焦点——具体取决于信贷文件的相关条款。许多协议虽包含关于会计准则变更时契约调整的条款，却未涉及当前疫情造成的特殊情形。
如需了解更多信息，请联系本节作者帕特·多尔蒂、赞恩·哈塔赫特、史蒂夫·希尔芬格、约翰·沃费尔，或您的福里关系合伙人。
有关建议措施的更多信息，请联系您的福里律师事务所客户关系合伙人。如需获取更多可协助您全球监测冠状病毒传播情况的网络资源，建议访问美国疾病控制与预防中心（CDC） 及世界卫生组织（WHO）网站。
福里律师事务所将继续向您通报相关进展。点击此处访问福里新冠病毒资源中心，获取洞见与资源，助力您的企业在这一艰难时期稳步前行。
--------------------
1 https://www.foley.com/en/insights/news/2020/02/uetz-quoted-fortune-impact-coronavirus-auto
