California: El mercado de las fusiones y adquisiciones en el sector sanitario se calienta ante la mirada del nuevo regulador

Las entidades sanitarias de California pueden esperar un mayor escrutinio de futuras fusiones, adquisiciones y otras transacciones tras la aprobación de la Ley de Calidad y Asequibilidad de la Atención Sanitaria de California (HCQAA). A partir del 1 de abril de 2024, una agencia reguladora de nuevo cuño revisará determinados acuerdos sanitarios de California para determinar su impacto en la competencia del mercado y los precios de la atención sanitaria antes de su cierre. Cualquier entidad sanitaria que esté considerando realizar una transacción significativa en California debe buscar asesoramiento legal antes de intentar navegar por este nuevo, complejo y potencialmente costoso régimen regulador.

La HCQAA, promulgada el 20 de junio de 2022 como parte del proyecto de ley nº 184 del Senado, establece la Oficina de Asequibilidad de la Atención Sanitaria (OHCA). La OHCA se encarga de combatir el aumento de los costes sanitarios y de promover la competencia en el mercado sanitario de California. La amplia autoridad de la OHCA incluye la facultad de investigar la consolidación anticompetitiva entre entidades sanitarias, que la legislatura de California ha identificado como uno de los principales motores de la escalada de los costes sanitarios en el estado.

Con este fin, se exigirá a las entidades sanitarias de California que notifiquen por escrito a la OHCA con noventa días de antelación cualquier propuesta de fusión, adquisición, afiliación corporativa u otra transacción que dé lugar a un cambio sustancial en la propiedad, las operaciones o la estructura de gobierno de una entidad sanitaria. Las entidades de atención médica que están sujetas a esta obligación incluyen pagadores, proveedores y sistemas de prestación totalmente integrados. Un "cambio material" se define como cualquier cambio en la propiedad, las operaciones o la gobernanza de una entidad de atención médica, que involucre una cantidad material de activos de una entidad de atención médica. Las transacciones sujetas a esta obligación incluyen transacciones que ocurran a partir del 1 de abril de 2024 que: (a) impliquen la venta, transferencia, arrendamiento, intercambio, opción, gravamen, traspaso u otro tipo de cesión de una cantidad sustancial de los activos de una entidad de atención sanitaria; o (b) transfieran el control, la responsabilidad o la gobernanza de una cantidad sustancial de los activos o las operaciones de la entidad de atención sanitaria a una o más entidades. Existen varios tipos de transacciones que no requieren notificación, incluidas las transacciones que están sujetas a una supervisión reguladora comparable por parte del Departamento de Seguros o el Departamento de Atención Médica Gestionada, determinadas transacciones de organizaciones sin ánimo de lucro y acuerdos o transacciones en los que un condado toma el control de una entidad.

Si, basándose en la notificación por escrito, la OHCA determina que la operación amenaza la competencia en el mercado o la asequibilidad de la asistencia sanitaria, llevará a cabo una "revisión de costes e impacto en el mercado", tal como se describe con más detalle a continuación. A continuación, la OHCA publicará sus conclusiones en un informe de acceso público en el que se detallarán las repercusiones previstas de la operación en el mercado sanitario. También podrá remitir sus conclusiones al Fiscal General para que éste examine cualquier comportamiento anticompetitivo detectado por la OHCA durante el proceso de revisión.

Los pormenores del proceso de revisión e información de la OHCA están pendientes de la elaboración de nuevas normas. Sin embargo, a la vista de los plazos, las facultades de investigación y los costes potenciales establecidos en la HCQAA, es probable que las revisiones de costes e impacto de la OHCA desempeñen un papel importante en las transacciones sanitarias que se realicen en .

A continuación figura un calendario estimado del proceso de revisión de la OHCA:

Calendario de una operación sujeta a la revisión de costes e impacto en el mercado de la OHCA

1. Al menos 90 días antes de celebrar el acuerdo o la transacción, la entidad de asistencia sanitaria debe presentar una notificación por escrito de la transacción a la OHCA. La OHCA evaluará la notificación y determinará si la transacción supone un riesgo significativo para la competencia en el mercado o los costes para el consumidor.
2. En un plazo de 60 días a partir de la recepción de una notificación de cambio materialLa OHCA informará a la entidad de asistencia sanitaria de si va a llevar a cabo una revisión de los costes y del impacto en el mercado.
   • Si decide llevar a cabo una revisión, la OHCA pondrá a disposición del público el aviso de cambio material, incluida toda la información y los materiales presentados a la OHCA para su revisión.
   • El acuerdo no puede seguir adelante a menos que la OHCA haya emitido una exención o un informe final de la transacción.
3. La OHCA lleva a cabo una revisión de los costes y del impacto de la operación en el mercado.
   • Entre los factores que se tendrán en cuenta durante la revisión se incluyen:
     • Cambios en el tamaño y la cuota de mercado relativa de la entidad sanitaria en un determinado servicio o región geográfica.
     • Los precios de los servicios de la entidad sanitaria en comparación con otros proveedores de los mismos servicios.
     • Los beneficios potenciales para los consumidores derivados de la transacción, según la propuesta de la entidad sanitaria
     • calidad, equidad, coste, acceso o cualquier otro factor que la OHCA considere de interés público
   • Durante la revisión, la OHCA tiene amplias facultades de investigación, incluida la facultad de citar a la entidad de asistencia sanitaria y a otros participantes en el mercado pertinentes para obtener datos y documentos relacionados con la transacción y con las operaciones generales de la entidad.
   • OHCA podrá contratar a expertos o consultores para que le ayuden a examinar la transacción propuesta.
   • La entidad de asistencia sanitaria debe reembolsar a la OHCA todos los gastos reales, razonables y directos incurridos durante el proceso de revisión.
4. Una vez concluida la revisión, la OHCA publicará un informe preliminar que incluirá sus conclusiones de hecho.
5. Periodo de comentarios, durante el cual las partes afectadas y el público pueden responder por escrito a las conclusiones del informe preliminar.
6. La OHCA publica un informe finalincorporando los comentarios públicos del informe preliminar.
   • Aunque la OHCA está obligada a mantener la confidencialidad de toda la información y los documentos no públicos obtenidos durante el proceso de revisión, puede, no obstante, divulgar información no pública en los informes preliminares y finales si cree que hacerlo es de interés público, tras tener en cuenta cualquier consideración relativa a la privacidad, el secreto comercial o la anticompetencia^.1
7. La OHCA remite sus conclusiones al Fiscal General para un examen más detallado de cualquier método desleal de competencia, comportamiento anticompetitivo o efectos anticompetitivos descubiertos durante el proceso de examen, si los hubiere.

A falta de orientaciones más concretas de la OHCA sobre los plazos de las fases de examen e informe, es difícil predecir con exactitud cuánto puede durar el proceso. Pero dada la complejidad del asunto y la amplitud de la autoridad investigadora de la OHCA, podrían pasar varios meses o incluso un año desde el momento en que se notifique un cambio material hasta la publicación del informe final cuando la OHCA decida realizar una revisión de costes e impacto en el mercado.

Este cambio en California se produce tras las recientes medidas adoptadas en otros estados para regular las transacciones sanitarias, como Oregón, Nevada y Massachusetts. Foley está aquí para ayudarle a abordar las repercusiones a corto y largo plazo de los cambios normativos. Tenemos los recursos para ayudarle a navegar por estas y otras consideraciones legales importantes relacionadas con las operaciones comerciales y cuestiones específicas de la industria. Si tiene alguna pregunta, póngase en contacto con los autores, con su socio de Foley o con nuestro Health Care Practice Group.