El presidente Trump pone fin a los requisitos de acción afirmativa para los contratistas federales.
En medio de una serie de órdenes ejecutivas relacionadas con el empleo emitidas durante los primeros días de la nueva administración, el 21 de enero de 2025, el presidente Trump firmó una orden ejecutiva titulada «Poner fin a la discriminación ilegal y restaurar las oportunidades basadas en los méritos » (la «Orden Ejecutiva»).
La Orden Ejecutiva describe la diversidad, la equidad, la inclusión y la accesibilidad como «peligrosas, degradantes e inmorales» y contrarias a la legislación federal sobre derechos civiles. La Orden Ejecutiva continúa deshaciendo décadas de práctica y autoridad del gobierno federal, ordenando a todos los departamentos ejecutivos y agencias federales que dejen de aplicar los requisitos del programa de acción afirmativa y, en su lugar, se centren en hacer cumplir la legislación vigente en materia de derechos civiles para impedir que los empleadores apliquen dichos programas.
Revocación de órdenes ejecutivas existentes
La Orden Ejecutiva anuló cuatro órdenes ejecutivas de larga data y un memorándum presidencial:
- Orden ejecutiva 11246: Emitida el 24 de septiembre de 1965, la Orden ejecutiva 11246 prohibía a los contratistas federales discriminar a los empleados por motivos de raza, color, religión, sexo u origen nacional, y exigía a los contratistas federales que tomaran medidas afirmativas para garantizar que los solicitantes y empleados fueran tratados sin tener en cuenta estas características. La Orden Ejecutiva 11246 exigía además a los contratistas federales con al menos 50 empleados y que cumplieran determinados umbrales contractuales que elaboraran y mantuvieran programas de acción afirmativa por escrito y evaluaran sus prácticas de remuneración en busca de disparidades salariales por género y raza, lo que se conoce como auditorías de igualdad salarial. Los empleadores tienen 90 días a partir del 21 de enero de 2025 para dejar de cumplir con la Orden Ejecutiva 11246.
- Orden ejecutiva 12898: Emitida el 11 de febrero de 1994, la Orden ejecutiva 12898 centró la atención federal en los impactos ambientales y sanitarios de las acciones federales sobre las poblaciones minoritarias y de bajos ingresos.
- Orden ejecutiva 13583: Emitida el 18 de agosto de 2011, la Orden ejecutiva 13583 impuso requisitos de igualdad de oportunidades, diversidad e inclusión al gobierno federal como empleador y exigió al director de la Oficina de Gestión de Personal (OPM) y al subdirector de Gestión de la Oficina de Gestión y Presupuesto (OMB) que establecieran una iniciativa en todo el gobierno para promover la diversidad y la inclusión en la fuerza laboral federal mediante el desarrollo de un Plan Estratégico de Diversidad e Inclusión para mejorar los esfuerzos de las agencias federales para reclutar, contratar, promover, retener, desarrollar y formar una fuerza laboral diversa e inclusiva, de acuerdo con los principios del sistema de méritos.
- Memorándum presidencial del 5 de octubre de 2016: este memorándum ofrece orientación al personal de seguridad nacional para promover el talento y la diversidad, incluyendo la recopilación y difusión de datos demográficos de la plantilla de seguridad nacional, la implementación de políticas de personal para garantizar que todos los empleados de seguridad nacional tengan acceso a oportunidades de desarrollo profesional y la recompensa de los esfuerzos de diversidad e inclusión, incluyendo la formación sobre sesgos inconscientes para la plantilla de seguridad nacional.
Cambios en la Oficina de Programas de Cumplimiento de Contratos Federales
La Oficina de Programas de Cumplimiento de Contratos Federales (OFCCP) es una agencia dependiente del Departamento de Trabajo federal que supervisa a los contratistas y subcontratistas federales y vela por el cumplimiento de los requisitos legales relacionados con la acción afirmativa, la lucha contra la discriminación y las represalias. La Orden Ejecutiva ha revertido la misión de la OFCCP y le prohíbe promover la diversidad, hacer cumplir los requisitos de acción afirmativa o permitir que los contratistas y subcontratistas federales «participen en el equilibrio de la fuerza laboral» sobre la base de la raza, el color, el sexo, la orientación sexual,[1] la religión o el origen nacional de los empleados. En resumen, la OFCCP no solo tiene prohibido exigir la acción afirmativa a los contratistas federales, sino que también debe impedir activamente que estos implementen iniciativas de acción afirmativa, diversidad y equidad como medio para incurrir en discriminación en violación de las leyes de no discriminación.
Nuevos requisitos para los contratistas federales
La Orden Ejecutiva impone además requisitos adicionales a los contratistas federales. Se prohíbe a los contratistas y subcontratistas federales tener en cuenta la raza, el color, el sexo, la orientación sexual, la religión o el origen nacional en sus prácticas de empleo, adquisición y contratación. Al celebrar contratos federales, todos los contratos o subvenciones deben incluir cláusulas en las que se acuerde que el cumplimiento de la legislación federal antidiscriminatoria aplicable es fundamental para la decisión del Gobierno de pagar en virtud del contrato y se certifique que el contratista federal no lleva a cabo ningún programa de promoción de la diversidad, la equidad y la inclusión que infrinja la legislación federal antidiscriminatoria aplicable. La Orden Ejecutiva ordena al Director de la OMB y al Fiscal General que revisen los procesos gubernamentales para cumplir con estos nuevos requisitos y eliminen las referencias a los principios de diversidad, equidad e inclusión de las subvenciones, contratos, programas y mandatos federales.
Disposiciones aplicables a los empleadores privados que no son contratistas federales
La Orden Ejecutiva no impone ningún requisito específico a los empleadores privados que no sean contratistas o subcontratistas federales. Sin embargo, contiene disposiciones que indican cómo la Administración Trump planea esforzarse por impedir que los empleadores privados promuevan la diversidad, la equidad y la inclusión en sus lugares de trabajo. En concreto, la Orden Ejecutiva ordena al Fiscal General que presente una recomendación de medidas para animar a los empleadores privados a poner fin a las prácticas de diversidad, equidad e inclusión y que formule una política de derechos civiles con este fin en un plazo de 120 días a partir de la Orden Ejecutiva. La Orden Ejecutiva pide al Fiscal General que identifique las grandes empresas y las instituciones educativas a las que se dirigirán las investigaciones de cumplimiento civil y las demandas federales para promover estos objetivos declarados.
Excepciones al decreto ejecutivo
La Orden Ejecutiva establece varias excepciones notables a su prohibición de la diversidad, la equidad y la inclusión. Por ejemplo, la Orden Ejecutiva no se aplica a las preferencias de empleo del sector federal o privado para los veteranos de las fuerzas armadas de los Estados Unidos ni a los empleados ciegos protegidos por la Ley Randolph-Sheppard. Además, la Orden Ejecutiva no impide que los gobiernos estatales y locales, los contratistas federales, las agencias educativas financiadas con fondos federales o las instituciones de educación superior ejerzan la libertad de expresión protegida por la Constitución. Por último, la Orden Ejecutiva no prohíbe a los profesores de instituciones de educación superior financiadas con fondos federales defender o debatir las prácticas de empleo y contratación prohibidas por la Orden Ejecutiva.
Leyes laborales aún vigentes
A pesar de las prohibiciones y requisitos relativos a la acción afirmativa impuestos por la Orden Ejecutiva, los empleadores privados, sean o no contratistas federales, siguen estando obligados a cumplir las diversas leyes estatales y federales contra la discriminación que protegen a los empleados por motivos de raza, color, origen nacional, religión, sexo, orientación sexual, identidad de género, discapacidad y otros. Y aquellos empleadores privados que son contratistas o subcontratistas federales conservan otras obligaciones contractuales que deben cumplir en virtud de la legislación federal, como la Ley Davis Bacon y leyes relacionadas, la Ley McNamara O'Hara de Contratos de Servicios y la Ley Nacional de Relaciones Laborales, entre otras. En el panorama siempre cambiante de las leyes laborales relacionadas con la lucha contra la discriminación y la acción afirmativa, los empleadores deben estar al tanto de estos cambios a medida que se producen. Nos encontramos en medio de cambios radicales en el enfoque del gobierno federal respecto a una variedad de asuntos relacionados con el empleo, y seguiremos manteniendo informados a nuestros lectores.
[1] Cabe señalar que la Orden Ejecutiva utiliza la expresión «preferencia sexual» en todo su texto, pero la legislación y la normativa federal protegen a los empleados por motivos de orientación sexual, no de preferencia sexual, y por lo general no utilizan la expresión «preferencia sexual».
