Lo que toda empresa multinacional debe saber sobre ... El creciente riesgo de acciones de la Ley de Reclamaciones Aduaneras Falsas en la Administración Trump
El 20 de febrero de 2025, el Fiscal General Adjunto de la Subdivisión de Litigios Comerciales del Departamento de Justicia de Estados Unidos (DOJ), Michael Granston, hizo hincapié en el uso de la Ley de Reclamaciones Falsas (FCA) para hacer frente a las infracciones de Aduanas y Protección Fronteriza de Estados Unidos (Aduanas) en la conferencia anual qui tam de la Asociación Federal de Abogados. Según Granston, la administración Trump tratará de desplegar "agresivamente" la FCA como un "poderoso" mecanismo de aplicación contra los importadores que tomen medidas para evadir los derechos de aduana, incluidos todos los nuevos aranceles que está imponiendo la administración Trump.
La aplicación de la FCA por impagos de aranceles aduaneros es ya una tendencia creciente. El aumento de los aranceles y de la atención se combinará para incrementar el número de acciones de la FCA dirigidas a los impagos de aranceles y el importe potencial de las recuperaciones. El gobierno de EE.UU. tiene un acceso sin precedentes a los datos detallados de importación que cubren casi todas las importaciones, lo que le da la capacidad de ejecutar algoritmos para ver las discrepancias y anomalías que podrían indicar el pago insuficiente de aranceles. La FCA también puede ser aplicada por los denunciantes que presentan demandas qui tam en nombre del gobierno, con la esperanza de recibir una parte de la recuperación en los casos exitosos. Tomados en conjunto, estos factores significan que el escenario está preparado para una amplia expansión del uso de la FCA como herramienta para combatir los pagos indebidos de aranceles.
Frente a este escrutinio, los importadores deben asegurarse de determinar y pagar con precisión todos los aranceles, incluidos los nuevos aranceles de Trump. El resto de este artículo resume los mayores riesgos que plantea la FCA en la administración Trump, así como algunas medidas prácticas que las empresas pueden tomar para minimizar el riesgo de una acción de la FCA.
Aplicación de la Ley de Falsas Reclamaciones a las infracciones aduaneras
La Ley de Reclamaciones Falsas, 31 U.S.C. § 3729 et seq., es una forma especial de recurso civil utilizado por el gobierno para recuperar los fondos que el gobierno pagó como resultado de fraude - por lo general, una declaración falsa o documento que apoya una demanda de dinero del gobierno. La FCA permite al gobierno recuperar el triple de los daños y perjuicios más las sanciones de hasta 28.619 dólares por cada infracción. Por lo tanto, la FCA autoriza al gobierno a reclamar no sólo cualquier pago indebido de tarifas, sino también el triple del importe del pago indebido y las sanciones por cada caso de pago indebido. Huelga decir que la FCA supone un enorme riesgo financiero para los importadores.
La ley también permite a los particulares actuar como denunciantes presentando demandas qui tam en nombre del gobierno. Si la acción prospera, el denunciante puede recibir hasta el 30% del dinero recuperado en el litigio, más los honorarios del abogado, y el resto va a parar al gobierno. Este potencial de recuperación ha dado lugar a un activo colegio de abogados que fomenta la presentación de demandas qui tam.
De hecho, las 979 acciones qui tam presentadas por denunciantes en el ejercicio fiscal que finalizó en septiembre de 2024 constituyeron un aumento del 37% con respecto al año anterior y del 60% con respecto a las presentaciones de 2019. Además, el Gobierno también inició 423 investigaciones por su cuenta, casi el triple que hace cinco años. Además, el gobierno informó que recuperó casi $ 3 mil millones en acuerdos y sentencias en 2024, que siguió a una recuperación casi tan alta de $ 2,8 mil millones recuperados en 2023.
En su discurso, Granston explicó que la FCA podría ser una poderosa herramienta para recuperar los aranceles no declarados. Con la administración Trump anunciando una serie de nuevos aranceles, la cantidad de aranceles impuestos -y el riesgo de acciones de la FCA- seguramente aumentarán. El énfasis en los aranceles y el comercio continuó en la conferencia. Jamie Ann Yavelberg, directora de la Sección de Fraude de la División Civil, identificó la evasión arancelaria como un "área clave" para la aplicación, con un enfoque en las declaraciones falsas sobre el país de origen, el valor declarado de los bienes y el número de bienes involucrados.
Los siguientes son ejemplos de la utilización de la FCA por parte del Departamento de Justicia para abordar el impago de derechos de aduana y muestran la amplia gama de cuestiones aduaneras que pueden respaldar una acción de la FCA:
- Un importador pagó casi 22,8 millones de dólares para zanjar las acusaciones de la FCA de haber clasificado erróneamente sus productos vitamínicos para evitar el pago del importe total de los derechos de aduana adeudados, así como de no haber pagado los derechos atrasados adeudados tras corregir determinadas clasificaciones erróneas.
- Otro importador pagó 22,2 millones de dólares para zanjar las alegaciones de la FCA de que tergiversó la naturaleza, clasificación y valoración de sus productos de construcción importados para eludir los derechos antidumping y compensatorios, así como para reclamar indebidamente un trato preferencial en virtud de acuerdos de libre comercio, y el denunciante recibió 3,7 millones de dólares.
- Un tercer importador pagó 45 millones de dólares para resolver las acusaciones de que había falseado el país de origen de mercancías que deberían haberse declarado de origen chino o indio, eludiendo así los elevados derechos antidumping y compensatorios impuestos a las entradas procedentes de esos países.
- Un cuarto importador pagó 5,2 millones de dólares por eludir supuestamente los derechos antidumping y de otro tipo describiendo falsamente los muebles de madera para dormitorios importados de China como muebles "de metal" o "que no son para dormitorios" en los documentos presentados al CBP, al tiempo que manipulaba las imágenes de sus productos en las listas de embalaje y las facturas, ordenaba a sus fabricantes chinos que enviaran los muebles en cajas mal etiquetadas y falsificaba las facturas para tratar de eludir la detección.
- Por último, otro importador pagó 4,3 millones de dólares por no incluir supuestamente las asistencias (ayudas a la producción proporcionadas por el cliente) en el valor declarado de sus entradas.
Las áreas clave en las que es más probable que surjan casos de la FCA incluyen:
- La clasificación errónea de mercancías, para pasarlas de una clasificación arancelaria superior a otra inferior.
- La clasificación errónea de mercancías, para dejarlas fuera de la cobertura de los nuevos aranceles de Trump, como los impuestos a los productos derivados del aluminio y el acero.
- Declarar incorrectamente el país de origen equivocado, para evitar los aranceles de la Sección 301 impuestos a China o a países sujetos a las nuevas proclamaciones arancelarias como China, Canadá o México.
- No pagar derechos antidumping o compensatorios, que a menudo tienen tipos arancelarios muy elevados.
- No declarar correctamente el valor de las mercancías.
- No incluir las asistencias (ayudas a la producción proporcionadas por el cliente) o los cánones en el valor declarado.
- No disponer de un estudio aduanero de precios de transferencia, si ello da lugar a la infravaloración de mercancías importadas de una empresa asociada.
- No corregir la información de entradas anteriores si la aduana notifica al importador un cambio que afecta al tipo de derecho, por ejemplo, mediante la emisión de un formulario 28 de solicitud de información o un formulario 29 de notificación de acción. Cuando esto ocurre, la aduana espera que los importadores utilicen el Proceso de correcciones posteriores al resumen para corregir todas las entradas anteriores análogas y pagar los derechos atrasados de esas entradas anteriores.
Otro factor que aumenta el riesgo de la FCA es que las aduanas mantienen dos programas adicionales propios de denuncia de irregularidades: uno en virtud de la Ley de Ejecución y Protección (EAPA), para denunciar la evasión de derechos antidumping y compensatorios, y un portal eAllegations para todas las demás denuncias de evasión arancelaria. Queda por ver si la nueva administración explotará estas fuentes a efectos de aplicación de la FCA.
Medidas prácticas que pueden adoptar los importadores para minimizar las posibles acciones de la FCA
Dada la probabilidad de que aumente la aplicación de la ley, así como el fuerte incremento de los niveles y tipos de aranceles, los importadores deben dar prioridad al cumplimiento de las normas aduaneras, ya que cualquier pago insuficiente plantea el espectro no sólo de las sanciones aduaneras, sino también de posibles daños y perjuicios y sanciones de la FCA.
Pasos relacionados con las aduanas
En un entorno de aranceles elevados, los riesgos de cometer errores de cumplimiento son considerables e incluyen posibles sanciones e intereses por pagos indebidos, así como riesgos de la FCA. Algunas áreas clave a tener en cuenta para el cumplimiento aduanero continuo son las siguientes:
- Las clasificaciones inexactas pueden dar lugar a aranceles incorrectos o sanciones, así que confirme que su empresa dispone de procedimientos para clasificar correctamente las mercancías utilizando los códigos correctos del Harmonized Tariff Schedule (HTS) y mantiene un índice de clasificación de importaciones actualizado periódicamente para reflejar los nuevos productos o los cambios en los códigos arancelarios.
- Confirme que su organización mantiene un manual de cumplimiento aduanero detallado que describe los procedimientos de clasificación, valoración, determinación del origen, mantenimiento de registros, interacciones con los agentes y las aduanas, y otros asuntos relevantes que afectan a la exactitud de la información comunicada a las aduanas y pueden generar pagos insuficientes.
- Revise y asegúrese de que existen procedimientos para rastrear e informar adecuadamente sobre asistencias, cánones u otros costes no facturados que puedan afectar al valor declarado de las mercancías importadas. La declaración incorrecta de estos costes puede dar lugar a un pago insuficiente de derechos y a sanciones.
- Asegúrese de que existen procedimientos para revisar periódicamente las entradas después de la entrada para identificar posibles errores en la valoración, las declaraciones de origen, la clasificación u otros elementos específicos de la entrada que afecten a la cuantía de los derechos adeudados.
- Utilice con regularidad las correcciones posteriores al resumen como medio para corregir errores, ya que la mayor parte de la información relacionada con el ingreso puede corregirse hasta la liquidación sin penalización (generalmente, unos 314 días después del ingreso).
- Además de los controles posteriores a la entrada, las auditorías aduaneras más detalladas pueden descubrir problemas subyacentes que pueden dar lugar a sanciones aduaneras. Los grandes importadores deberían plantearse realizar auditorías aduaneras periódicas, extrayendo una muestra discrecional de entradas para examinarlas a fondo y determinar si hay áreas que contengan errores.
- Asegúrese de que su empresa mantiene procedimientos para supervisar a los agentes de aduanas y transitarios, incluidos protocolos escritos que se sigan sistemáticamente para garantizar que existe una supervisión adecuada de los agentes de aduanas y transitarios.
- Tradicionalmente, las aduanas no han impuesto sanciones si un importador inicia una autodeclaración voluntaria antes de que el gobierno comience su investigación. Los importadores deben ser agresivos en el uso de auto-revelaciones voluntarias para minimizar la probabilidad de sanciones aduaneras y los riesgos de responsabilidad relacionados con la FCA.
- Solicite un tratamiento confidencial para los datos de importación de su empresa. Gran parte de la información presentada como parte del proceso de entrada está disponible para su revisión por empresas, como PIERS y Panjiva, que agregan datos de importación y los venden al público. Al presentar una solicitud de confidencialidad al gobierno y mantenerla actualizada, su empresa puede limitar la capacidad de terceros (incluidos competidores y bufetes de abogados denunciantes) de analizar los datos de importación para discernir patrones comerciales, cadenas de suministro y exposición a regiones de alto riesgo o productos con aranceles elevados.
Medidas de cumplimiento y denuncia de irregularidades
Además de las medidas relacionadas con las aduanas enumeradas anteriormente, mantener un sólido programa de cumplimiento corporativo que aborde las cuestiones aduaneras y los problemas generales de denuncia de irregularidades puede ayudar a evitar que una denuncia interna se convierta en una demanda qui tam. Algunas medidas a tener en cuenta son las siguientes:
- Mantener un programa de cumplimiento eficaz. Mantenga un programa de cumplimiento corporativo que cumpla las expectativas de eficacia del DOJ y asegúrese de que el programa esté coordinado con un programa de cumplimiento aduanero bien adaptado. Los programas de cumplimiento eficaces se caracterizan por el apoyo de la alta dirección, los recursos adecuados, el uso de evaluaciones de riesgos, políticas y procedimientos bien desarrollados, formación a medida, fomento de la presentación de informes internos y respuestas significativas a las reclamaciones. Dado el entorno de mayor riesgo, asegúrese de que su empresa cuente con un responsable o equipo de cumplimiento que comprenda las cuestiones aduaneras y pueda hacer un seguimiento de las denuncias de posibles infracciones aduaneras.
- Fomente las denuncias internas y la protección de los denunciantes. Establezca un mecanismo confidencial de denuncia interna (por ejemplo, una línea directa). Proteja a los empleados de las represalias para fomentar las denuncias internas frente a las externas. Investigue y tramite las denuncias con rapidez y transparencia.
- Formara los empleados sobre los requisitos aduaneros y de la FCA y sobre los riesgos de las reclamaciones falsas. Una formación eficaz se adapta a las funciones y responsabilidades de determinados grupos de empleados.
- Reforzar los controles y auditorías internos. Realice controles periódicos posteriores a la entrada y auditorías internas para identificar y corregir posibles infracciones aduaneras y pagos indebidos.
- Si se detecta un problema, actúe conrapidez para corregir los errores y considere la posibilidad de informar a la aduana cuando sea necesario, tanto para evitar sanciones como para reducir la probabilidad de demandas qui tam.
- Responda rápida y completamente a todos los Formularios 28 (Solicitudes de información), Formularios 29 (Notificaciones de acción) y Consultas informales. Los importadores deben designar a un empleado interno como contacto ACE para que su empresa reciba los avisos de aduanas al mismo tiempo que el agente de aduanas, en lugar de depender de éste para el envío de los avisos. Cualquier solicitud de información o acción aduanera debe ser investigada a fondo y tener una respuesta bien fundamentada (generalmente requerida en un plazo de 30 días).
- Seguimiento de las notificaciones aduaneras. Si la aduana toma una decisión, como la reclasificación de un producto, entonces la aduana exige que el importador busque entre sus importaciones recientes y refleje la decisión de la aduana para todas las entradas idénticas o análogas. En algunos casos, el incumplimiento de esta obligación ha dado lugar a importantes sanciones aduaneras o a la responsabilidad de la FCA. Asegúrese de que comprende todas las implicaciones de cualquier acción aduanera y de que su empresa utiliza el proceso de correcciones posteriores al resumen para reflejar cualquier cambio exigido por la aduana. Considere la posibilidad de utilizar una autodeclaración voluntaria para reflejar los cambios en las entradas más antiguas.
- Realice un seguimiento exhaustivo de cualquier demanda de investigación civil (CID) del DOJ o cualquierdenuncia Qui Tam.La recepción de una CID o una denuncia Qui Tam requiere siempre el máximo nivel de atención, dadas las sanciones draconianas que autoriza la FCA. Haga un seguimiento de la recepción de estos elementos para tomar medidas rápidas para investigar y defenderse contra esas reclamaciones, recurriendo a un abogado externo con experiencia en la FCA y en cuestiones aduaneras.
Al abordar proactivamente el cumplimiento de las normas aduaneras, los importadores pueden ayudar a minimizar el riesgo no sólo de sanciones aduaneras, sino también el riesgo de demandas qui tam. Especialmente en un entorno de aranceles elevados, el cumplimiento de las normas aduaneras y la adopción de todas las medidas disponibles para garantizar el pago adecuado de todos los aranceles legalmente adeudados es esencial y debe estar en el primer lugar de la lista de cualquier programa de cumplimiento basado en el riesgo.
Recursos Foley
Para ayudar a los importadores a hacer frente a la imprevisibilidad de este mayor riesgo de aplicación de la FCA, los equipos de Comercio Internacional, Cadena de Suministro y Ley de Reclamaciones Falsas de Foley ofrecen recursos prácticos y específicos para ayudar a gestionar el comercio internacional. Entre ellos se incluyen:
- Seminarios en línea
- Gestión del comercio internacional y riesgos arancelarios: Un seminario web especial sobre "Gestión de los riesgos arancelarios y de importación durante una guerra comercial" proporcionó una evaluación actualizada de las propuestas arancelarias que tienen más probabilidades de aplicarse, así como consejos prácticos sobre los pasos que pueden dar las empresas para identificar, planificar y gestionar los riesgos relacionados con los aranceles a lo largo de sus cadenas de suministro y con los clientes. La grabación del seminario web está disponible aquí.
- 2025 In-House Connect Supply Chain & Trade Law CLE Summit: Este seminario web contenía cuatro programas relacionados con la administración entrante, incluidos los riesgos fiscales, comerciales, de contratación de la cadena de suministro y de integridad de la cadena de suministro, así como la cobertura de temas de comercio internacional relacionados con México:
- Cambios fiscales, comerciales y políticos bajo la nueva Administración Trump: Qué esperar y cómo prepararse (Código promocional: IHCFOLEYSUMMIT)
- Navegar por la contratación de la cadena de suministro en un panorama mundial volátil (Código promocional: IHCFOLEYSUMMIT2)
- Comercio internacional y manufactura en México bajo la nueva administración Trump: Qué esperar y cómo prepararse (Código promocional: IHCFOLEYSUMMIT3)
- Gestión de los riesgos de importación bajo la nueva Administración Trump: Qué esperar y cómo prepararse (Código promocional: IHCFOLEYSUMMIT4)
- Recursos escritos
- Plan de gestióndel riesgo arancelario en seis pasos:Nuestro libro blanco y un programa de gestión del riesgo arancelario en seis pasos sobre "Gestión de los riesgos arancelarios y de importación durante una guerra comercial".
- Serie de artículos: Nuestros artículos quincenales sobre "Lo que toda empresa multinacional debe saber" acerca de temas urgentes de comercio internacional, incluidas las principales propuestas arancelarias. Puede consultar todos los artículos de esa serie aquí, y puede inscribirse para recibir avisos de los próximos correos electrónicos quincenales haciendo clic aquí para registrarse.
- Centro de la Transición Presidencial: Para proporcionar asesoramiento práctico sobre todos los aspectos de los anuncios rápidos de la nueva administración, hemos creado 100 Days and Beyond: Presidential Transition Hub para recibir actualizaciones jurídicas frecuentes sobre los anuncios de la nueva administración a medida que se produzcan. También puede registrarse para recibir actualizaciones.
- Oferta de servicios
- Auditoría aduanera y revisión de la integridad de la cadena de suministro: Una revisión de "Auditoría Aduanera e Integridad de la Cadena de Suministro" con tarifa fija, que proporciona una evaluación exhaustiva del estado de su cumplimiento aduanero y de si existen riesgos no abordados que su empresa deba solucionar para evitar un escrutinio aduanero no deseado de sus importaciones. Más información aquí.
- Revisión de contratos por cuestiones arancelarias: El equipo de la cadena de suministro de Foley puede aprovechar la IA para ayudarle a revisar su acuerdo de suministro clave en busca de disposiciones clave relacionadas con qué parte asume los costes de los aranceles, incluidas las condiciones de entrega y las condiciones de fijación de precios.
Si tiene alguna pregunta o duda sobre este artículo, no dude en ponerse en contacto con cualquiera de los autores o con su abogado de Foley & Lardner. Si desea recibir información actualizada sobre "Lo que toda empresa multinacional debe saber" para operar en el complicado mundo actual del comercio internacional, suscríbase a nuestra lista quincenal de correo electrónico. Haga clic aquí para inscribirse.
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