Lo que toda empresa multinacional debe saber sobre... los riesgos relacionados con la aplicación de las leyes aduaneras y la Ley de Reclamaciones Falsas (Parte II)

Como se detalla en la primera parte de nuestra serie de tres artículos sobre cómo minimizar los riesgos relacionados con la aplicación de las normas aduaneras y la Ley de Reclamaciones Falsas, la combinación del nuevo entorno de aranceles elevados, la mayor capacidad de las aduanas (y del público en general) para extraer datos y el enfoque declarado del Departamento de Justicia (DOJ) en el uso de la Ley de Reclamaciones Falsas (FCA) aumenta sustancialmente los riesgos relacionados con las importaciones. A la luz de este mayor riesgo, la Parte II y la próxima Parte III de esta serie se centran en la preparación para áreas específicas en las que vemos un mayor riesgo de aplicación de la ley, tanto para las sanciones de Aduanas como de la FCA, y este artículo aborda los riesgos más comunes de la FCA que surgen al presentar información falsa en el formulario 7501 de resumen de entrada.

Riesgos derivados de clasificaciones erróneas

Con diferencia, los errores aduaneros más comunes que observamos están relacionados con clasificaciones erróneas en los resúmenes de entrada del formulario 7501. Si se realizan a sabiendas, estas clasificaciones erróneas pueden dar lugar a responsabilidades en virtud de la FCA, como lo demuestra la elevada incidencia de acuerdos del Departamento de Justicia basados en supuestos errores de clasificación conocidos. Entre los ejemplos relevantes de la FCA se incluyen acuerdos por valor de 22,2 millones y 2,3 millones de dólares, ambos basados en la clasificación errónea deliberada por parte de los importadores de las entradas en clasificaciones arancelarias más bajas para evitar el pago de los derechos adeudados por las importaciones de las empresas.

Además, clasificar agresivamente los productos para evitar estar sujeto a los aranceles de la Sección 301 de China puede crear el riesgo de responsabilidad FCA. Esa clasificación oportunista llevó a un acuerdo de 22,8 millones de dólares por parte de un importador que utilizó clasificaciones inexactas a pesar de recibir repetidas notificaciones de la CBP informándole de que las clasificaciones que había estado utilizando para productos similares eran erróneas. El importador siguió utilizando las clasificaciones incorrectas durante más de tres años, incluso después de que un consultor externo confirmara que el importador había estado utilizando clasificaciones incorrectas.

Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras

• Mantenga un índice de clasificación actualizado periódicamente. Las clasificaciones bien fundamentadas y coherentes son la clave para evitar este tipo de errores. La herramienta más importante para garantizar la precisión en las clasificaciones es un índice de clasificación aduanera sólido y actualizado periódicamente, que debe incluir la clasificación HTS de las referencias de productos importadas habitualmente, al tiempo que incorpore el respaldo de las decisiones de clasificación tomadas, incluida la aplicación de las Reglas Generales de Interpretación Aduanera, opiniones consultivas, respuestas a protestas contra la liquidación y otros respaldos pertinentes.

• Realice revisiones de clasificación. A menudo observamos que los importadores dejan las decisiones de clasificación en manos de los agentes de aduanas, asumiendo que son expertos y responsables de identificar los códigos correctos. Sin embargo, la aduana atribuye toda la responsabilidad del envío correcto de toda la información del formulario 7501 al importador registrado, no al agente. Revise periódicamente sus clasificaciones, especialmente en el caso de los artículos que se importan con frecuencia, para garantizar su exactitud.

• Evaluar la precisión de la clasificación en las revisiones posteriores a la entrada. Las aduanas permiten a los importadores 310 días después de la entrada para corregir cualquier error de clasificación. Realice comprobaciones posteriores a la entrada para confirmar la precisión de toda la información presentada y utilice correcciones posteriores al resumen para corregir cualquier error, incluidas las clasificaciones erróneas, antes de la liquidación. Esto ayudará a detectar errores y, una vez corregidos, socavará la intención fraudulenta de la FCA.

• Revisar la ingeniería arancelaria. Con el aumento de los tipos arancelarios, las autoridades aduaneras están buscando activamente a los importadores que han realizado clasificaciones oportunistas para intentar reducir los gastos de importación. Esto incluye un enfoque especial en los importadores que han cambiado sus clasificaciones tras la imposición de nuevos aranceles. Esto no significa que los importadores deban considerarse atrapados en clasificaciones adversas e incorrectas. Sin embargo, deben documentar adecuadamente cualquier cambio de clasificación y estar preparados para responder con prontitud a las consultas de las autoridades aduaneras.

Riesgos derivados de la tergiversación de las características físicas de los productos importados

Realizar declaraciones falsas para reclamar incorrectamente una clasificación arancelaria más baja puede dar lugar a responsabilidad ante la FCA. Por ejemplo, un importador de piezas de freno llegó a un acuerdo en un caso de la FCA en el que se le acusaba de haber falseado deliberadamente las características físicas de sus entradas (alegando que se trataba de pastillas de freno sin montar y libres de impuestos, en lugar de pastillas de freno montadas sujetas a una clasificación del 2,5 %) por 8 millones de dólares.

Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras

• Confirme la exactitud de los datos que respaldan las clasificaciones. En la mayoría de los casos, la clasificación viene determinada por (1) las características físicas del producto y, en determinados casos, (2) el uso principal del producto. Asegúrese de disponer de datos de respaldo precisos y de una clasificación coherente para cada uno de estos aspectos.
• Documentar y conservar las decisiones de clasificación. Asegúrese de mantener registros detallados de todas las determinaciones de clasificación y conservarlos durante al menos cinco años desde el momento de su introducción.

Riesgos derivados de declaraciones incorrectas sobre el país de origen

Debido a la imposición de aranceles especiales de la Sección 301 a China, el número de importadores sorprendidos cometiendo errores relacionados con la declaración del país de origen (COO) incorrecto ha aumentado considerablemente. La imposición de aranceles recíprocos no hace más que magnificar la importancia del COO. Por lo general, estos casos se refieren a mercancías importadas que se han ensamblado en terceros países utilizando piezas y componentes procedentes de un país con aranceles elevados. En estas situaciones, es necesario realizar un análisis minucioso para garantizar que existe suficiente fabricación, valor añadido y cambio en el nombre, las características y el uso del producto, de modo que el resultado sea un producto «sustancialmente transformado» que constituya un artículo comercial nuevo y diferente.

Los casos de la FCA ilustran los dos riesgos que pueden derivarse de declaraciones incorrectas del COO. En 2021, el Departamento de Justicia resolvió un asunto de la FCA por 160 933 dólares, alegando que el importador no había designado a sabiendas que determinadas importaciones se habían fabricado en China, eludiendo así los aranceles de la Sección 301.

Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras

• Confirmar la exactitud del análisis de transformación sustancial. Una de las áreas de mayor prioridad del escrutinio aduanero es encontrar casos de importadores que evaden los derechos de aduana, ya sea mediante el transbordo a través de terceros países con aranceles más bajos o mediante el envío de piezas y componentes a un tercer país y luego realizando solo operaciones de montaje menores (por ejemplo, de China a otro país del sudeste asiático). Si las mercancías no se transforman sustancialmente en un artículo comercial nuevo y diferente, no pueden acogerse al COO de arancel más bajo. Revisar todos los casos en los que se utilizan piezas y componentes de un país con aranceles elevados, como China, para su posterior fabricación en un país con aranceles más bajos. Asegurarse de que existe una base razonable para la declaración del COO y documentar el análisis en caso de que la aduana lo solicite.

Riesgos derivados de la infravaloración

No declarar el valor total de las entradas es otro error común. La mayoría de los importadores utilizan el valor de transacción, lo que requiere que el importador comience con el precio realmente pagado o pagadero, añada ciertas adiciones obligatorias (por ejemplo, el valor de las ayudas y los derechos de autor) y refleje con precisión cualquier deducción voluntaria permitida. Entre los ejemplos recientes se incluyen acuerdos por valor de 217 000, 729 000 y 1,3 millones de dólares relacionados con acusaciones de subdeclaración de valores de entrada, lo que dio lugar a un pago insuficiente de aranceles, así como un acuerdo por valor de 3,6 millones de dólares en reclamaciones civiles derivadas de la participación del Departamento de Justicia en una demanda de denuncia de irregularidades presentada en virtud de la FCA. Otro ejemplo aleccionador es el acuerdo alcanzado en una demanda contra un importador que subestimó deliberadamente el valor de sus mercancías, lo que le supuso la pérdida de todos sus privilegios de importación.

Más concretamente, el hecho de no incluir las ayudas (es decir, las ayudas a la producción proporcionadas por el cliente, como herramientas, matrices y moldes) en el valor declarado puede dar lugar a responsabilidades en virtud de la FCA. Cuando una empresa estadounidense proporciona este tipo de ayudas, debe declarar el valor total de la ayuda en la primera entrada o establecer un sistema para atribuir el valor total de la ayuda a lo largo de la vida útil del producto, declarándolo así de forma gradual a lo largo del tiempo. Estos valores no aparecen en las facturas comerciales, por lo que es fácil olvidar incluir esta adición obligatoria al valor declarado. Pero los riesgos de no hacerlo a sabiendas quedan demostrados por dos acuerdos de la FCA por valor de 4,3 millones y 7,6 millones de dólares por la supuesta omisión de incluir las ayudas en el valor declarado.

Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras

• Comprenda cómo calcular el valor introducido. La mayoría de las empresas utilizan el valor de la transacción para determinar el valor introducido. La valoración es complicada en situaciones que implican ajustes de precios posteriores a la entrada, descuentos por cantidad o en efectivo, pagos indirectos, conversiones de tipos de cambio y otras áreas delicadas. Asegúrese de que la valoración se calcula correctamente para todas las entradas, incluida la inclusión de adiciones obligatorias al valor fuera de la factura.

• Establecer un sistema para identificar y realizar un seguimiento de las ayudas, y seguirlo de forma coherente. Los importadores deben disponer de un sistema para identificar y realizar un seguimiento sistemático de las ayudas, que puede ser tan sencillo como una hoja de cálculo. Si esto no se ha hecho históricamente, una revisión del libro mayor de balances de prueba de una empresa puede identificar las ayudas proporcionadas históricamente. Todas las ayudas deben reconocerse en la primera entrada del universo de mercancías aplicable o repartirse a lo largo de la vida útil prevista de la ayuda. Si se utiliza este último método, establezca un sistema para realizar un seguimiento de todas las entradas relevantes que se benefician de las ayudas y añádalas de forma sistemática al calcular el valor introducido. Comparta esta información con su agente de aduanas para realizar una segunda comprobación.

Riesgos derivados de reclamaciones indebidas de trato preferencial en virtud de acuerdos de libre comercio

Otro error común que observamos es el incumplimiento de los requisitos de los acuerdos de libre comercio (ALC), como por ejemplo, no cumplir con los requisitos de origen. En este sentido, en una acción de la FCA, un importador pagó 22,2 millones de dólares para resolver las acusaciones de que, entre otras cosas, había reclamado a sabiendas un trato preferencial indebido en virtud de los ALC.

Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras

• Tenga siempre a mano los certificados de origen en el momento de la entrada. Uno de los errores más comunes que vemos en las auditorías y declaraciones aduaneras es uno de los más fáciles de solucionar: asegúrese de tener siempre a mano el certificado de origen del T-MEC en el momento de la importación. Según el T-MEC, no es posible crearlos después del momento de la entrada.
• Aplicar los principios correctos del país de origen. Los TLC incluyen diferentes principios del país de origen. Por lo general, estos se basan en un análisis de desplazamiento arancelario, que se considera que proporciona resultados más seguros que la prueba de transformación sustancial más subjetiva que suelen aplicar las aduanas. Algunos productos, como los productos automovilísticos en el marco del USMCA, también tienen normas especiales para determinar el estatus preferencial. Tenga en cuenta también que puede ser necesario aplicar los principios del TLC para determinar el COO a efectos del pago de los aranceles normales del capítulo 1-97, mientras que se aplican los principios de transformación sustancial para determinar el país de origen de los aranceles especiales, como los aranceles de la sección 232 o 301 impuestos por el presidente Trump.

Riesgos derivados del incumplimiento de las órdenes de imposición de derechos antidumping y compensatorios (órdenes AD/CVD)

Además de los aranceles normales del capítulo 1-97, el Gobierno de los Estados Unidos impone un conjunto paralelo de derechos en virtud de más de 600 órdenes AD/CVD. Dado que los aranceles AD/CVD suelen ser muy elevados, el hecho de no declarar y pagar adecuadamente todos los derechos AD/CV puede generar rápidamente un déficit en el pago de aranceles.

Como resultado, una de las reclamaciones más comunes de la FCA en materia de aduanas es por el impago de derechos antidumping y compensatorios. Un importador de muebles para el hogar acordó pagar 500 000 dólares para resolver las acusaciones de que había infringido la FCA al realizar declaraciones falsas a sabiendas en las declaraciones de aduana para evitar el pago de derechos antidumping sobre las importaciones procedentes de China, mientras que otros cuatro importadores acordaron pagar 275 000, 5,2 millones, 10,5 millones y 15 millones de dólares, respectivamente, por supuestos errores de clasificación conocidos basados en la misma orden. Otros tres importadores pagaron acuerdos de 2 300 000, 650 000 y 100 000 dólares para resolver las acusaciones de que habían evadido a sabiendas los derechos antidumping en virtud de la orden de derechos antidumping sobre extrusiones de aluminio, mientras que otro pagó 45 millones de dólares para resolver las acusaciones de que había falseado a sabiendas el COO para evadir los derechos antidumping y compensatorios.

Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras

• Utilice el sistema de clasificación HTS. El alcance de un derecho AD/CV se determina por su alcance escrito, no por si entra dentro de una subpartida HTS determinada. No obstante, cada orden proporciona subpartidas HTS para comodidad de los importadores. Compare todas las entradas con estas subpartidas HTS como comprobación inicial y haga un seguimiento de cualquier posible coincidencia.
• Tenga cuidado con la cobertura contraintuitiva de las órdenes de derechos antidumping. Tenga en cuenta que ciertas órdenes antidumping/subvenciones, como la orden sobre extrusiones de aluminio contra China, no son susceptibles de ser examinadas por el HTS y requieren un examen individual. Además, tenga en cuenta que ciertas órdenes de derechos antidumping, como la relativa a los paneles solares, tienen normas complicadas para determinar el alcance del producto. Averigüe qué órdenes son especialmente relevantes para su perfil de importación y examine cuidadosamente todas las posibles coincidencias con ellas.

Riesgos derivados de la aplicación incorrecta de las exenciones de derechos de aduana

Hay una serie de programas aduaneros que pueden dar lugar a entradas libres de impuestos, como la devolución de mercancías estadounidenses y el Sistema Generalizado de Preferencias. Como ejemplo de los riesgos inherentes a la aplicación incorrecta de las exenciones de derechos de aduana, los importadores pagaron 610 000 y 908 100 dólares para resolver las acusaciones que implicaban «evadir indebidamente los derechos de aduana... dividiendo envíos únicos por valor superior a esas cantidades en múltiples envíos de menor valor para evitar los derechos aplicables».

Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras

• Confirme cuidadosamente la elegibilidad en todos los programas de ahorro arancelario. Cada programa de ahorro arancelario tiene sus propias normas, que pueden incluir requisitos especiales de elegibilidad. Revise cuidadosamente estas normas y documente su aplicabilidad antes de solicitar un trato preferencial.

Riesgos derivados de la valoración inadecuada de los bienes de partes vinculadas

Otro problema habitual es que los importadores no disponen de un estudio sobre precios de transferencia que respalde la naturaleza de plena competencia de sus precios al comprar a filiales, o bien se basan indebidamente en un estudio sobre precios de transferencia del IRS (lo cual no está permitido, ya que la CBP tiene normas específicas para los estudios sobre precios de transferencia que difieren de las normas del IRS). Aunque no tenemos constancia de ningún caso de la FCA en el que se alegue una fijación de precios inadecuada por parte de partes relacionadas, esta conducta es habitual y puede afectar a un gran volumen de entradas, lo que convierte una declaración errónea conocida en un factor de riesgo para una posible responsabilidad ante la FCA.

Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras

• Confirme la existencia de un estudio de precios de transferencia específico para aduanas. Si no dispone de un estudio de precios de transferencia específico para aduanas, considere la posibilidad de realizar uno o contratar a un especialista en contabilidad aduanera para que prepare un memorándum puente en el que se analicen los datos subyacentes. Si no dispone de un estudio de precios de transferencia del IRS, obtenga uno (y ocúpese también de los requisitos del IRS en materia de precios de transferencia).

• Confirme la aplicación coherente y precisa de los resultados. Es importante no solo disponer de un estudio de precios de transferencia aduaneros, sino también aplicar sus resultados de forma coherente. Asegúrese de que el valor introducido de cada importación de una parte vinculada se confirma con las conclusiones del estudio.

En resumen, el Departamento de Justicia tiene un amplio historial de utilizar una gran variedad de cuestiones para respaldar las reclamaciones de la FCA, especialmente en relación con la presentación conocida de información falsa en el formulario 7501 de resumen de entrada. Teniendo en cuenta las respuestas de cumplimiento descritas anteriormente, los importadores pueden asegurarse de que la información de su resumen de entrada sea precisa desde el principio, para evitar en la medida de lo posible las presentaciones falsas conocidas. La tercera parte de esta serie se centrará en los riesgos de la FCA derivados de una gestión inadecuada de las operaciones de importación.

Si tiene alguna pregunta sobre este tema, no dude en ponerse en contacto con cualquiera de los autores o con su abogado de Foley & Lardner. Si desea recibir futuras actualizaciones sobre «Lo que toda empresa multinacional debe saber» acerca del funcionamiento del complicado mundo del comercio internacional actual, suscríbase a nuestro blog sobre aranceles y comercio internacional. haga clic aquí para registrarse.