DExit un año después: un análisis de la SB21, el ritmo constante de la reincorporación y la consolidación de Texas como sede de empresas
La última vez que abordé el denominado fenómeno «DExit», la Asamblea General de Delaware acababa de promulgar el proyecto de ley del Senado n.º 21 en respuesta a la creciente preocupación de que las empresas cotizadas, impulsadas por una serie de resoluciones del Tribunal de Equidad de Delaware —entre las que destacael caso Tornetta contra Musk—, estuvieran reconsiderando su preferencia histórica por constituirse en Delaware. En aquel momento, gran parte de lo que se podía decir sobre la durabilidad del proyecto de ley 21 y el alcance del movimiento de reincorporación seguía siendo especulativo. Un año de datos adicionales, dos temporadas más de actividad de representación y una sentencia definitiva del Tribunal Supremo de Delaware permiten ahora realizar una evaluación más ponderada.
Este artículo ofrece una visión actualizada del panorama del DExit. En él se analiza la reciente validación constitucional del proyecto de ley SB 21, el ritmo constante de desincorporación de Delaware a pesar de la respuesta legislativa, la considerable maduración de Texas como jurisdicción alternativa creíble, y las consideraciones prácticas que deben tenerse en cuenta en el análisis del domicilio social que realice cualquier consejo de administración.
Validación constitucional del proyecto de ley del Senado n.º 21
El 27 de febrero de 2026, el Tribunal Supremo de Delaware resolvió el recurso de inconstitucionalidad que había ensombrecido las operaciones estructuradas al amparo de la Ley SB 21 desde su promulgación. Los demandantes alegaron que, al endurecer las salvaguardias de la sección 144 de la Ley General de Sociedades de Delaware y restringir las exigencias en materia de libros y registros previstas en la sección 220, la legislatura había desplazado de manera inadmisible la jurisdicción equitativa histórica del Tribunal de Equidad. El Tribunal Supremo de Delaware rechazó ese argumento, sosteniendo que la Asamblea General había actuado dentro de su autoridad constitucional. La decisión fue ampliamente acogida por el colegio de abogados especializado en derecho mercantil y confirma que la SB 21 seguirá regulando el análisis de las transacciones conflictivas y los derechos de inspección de los accionistas en Delaware.
La importancia de esta sentencia es considerable. Los consejos de administración, que han dedicado el último año a evaluar las operaciones de los accionistas mayoritarios, los acuerdos con partes vinculadas y cuestiones similares en el marco del nuevo régimen legal, ahora pueden hacerlo con mayor confianza en la solidez de las normas que han aplicado. El gobernador Matt Meyer calificó la decisión como una reivindicación del esfuerzo legislativo, señalando que el número de entidades que mantienen su domicilio social en Delaware había aumentado a lo largo de 2025. En cuanto a la cuestión más concreta de si la SB 21 ha logrado restablecer la claridad procesal en los ámbitos afectados del derecho societario de Delaware, esa observación es acertada. La cuestión más amplia de si la SB 21 ha frenado el movimiento de reincorporación es más complicada y merece un análisis aparte.
Ritmo de la reincorporación
Los datos recopilados durante el primer trimestre de 2026 ponen de manifiesto que el ritmo de traslado de la sede social de las sociedades cotizadas fuera de Delaware no se ha ralentizado de forma significativa desde la promulgación de la ley SB 21. Entre enero de 2024 y marzo de 2026, aproximadamente 49 sociedades cotizadas constituidas en Delaware presentaron propuestas de traslado de sede a sus accionistas. Solo en 2025, los consejos de administración presentaron 26 propuestas de este tipo, de las cuales 21 recibieron la aprobación de los accionistas mediante votación y otras siete fueron aprobadas por consentimiento escrito. A principios de 2026, había más propuestas pendientes ante las juntas de accionistas previstas para la temporada de votaciones por poder de la primavera.
La señal más evidente de este cambio se observa en el mercado de las salidas a bolsa. Durante casi una década, Delaware fue el estado elegido para la constitución de entre el 80 % y el 93 % de todas las salidas a bolsa de Estados Unidos. En 2025, esa cuota se redujo hasta aproximadamente el 62 %, mientras que Nevada acaparó alrededor del 17 % y Texas, aproximadamente el 4 %. El siguiente gráfico muestra la evolución a lo largo de los últimos diez años.
Hasta la fecha, Nevada ha atraído la mayor concentración de empresas que se han reincorporado, entre las que se incluyen Roblox, Andreessen Horowitz, AMC Networks, Madison Square Garden Entertainment, Pershing Square, Tempus AI, Affirm y Fidelity National Financial. Podría decirse que las reincorporaciones en Texas son más significativas como indicio de dónde podrían optar por constituirse en el futuro las empresas tecnológicas dirigidas por sus fundadores. Coinbase Global completó su conversión en una sociedad de Texas el 15 de diciembre de 2025, tras recibir la aprobación de aproximadamente el 78 % de su poder de voto. Las declaraciones públicas que acompañaron a la reincorporación de Coinbase, en las que la empresa señaló que Delaware «ya no tiene el monopolio del derecho societario» y elogió la «eficiencia, previsibilidad y equidad» del marco legal de Texas, fueron significativas por su lenguaje directo y por el emisor que las realizó.
El contraste entre los periodos anteriores y posteriores a la sentencia Tornetta es notable. Entre 2020 y 2023, la reincorporación de sociedades cotizadas fuera de Delaware fue un fenómeno poco frecuente, que por lo general se limitaba a un puñado de emisores cada año y que, con frecuencia, respondía a consideraciones específicas de cada empresa. A partir de 2024, y con un fuerte aumento a lo largo de 2025, el volumen de estas operaciones creció hasta un nivel que justifica considerarlas una tendencia institucional reconocible, en lugar de una suma de decisiones aisladas.
La consolidación de Texas como sede de empresas
En mi opinión, el avance institucional más significativo de los últimos dieciocho meses ha sido la notable maduración de Texas como sede de sociedades, capaz de situarse a la altura de Delaware. Varios de mis socios en Foley & Lardner participaron directamente en la iniciativa legislativa que dio lugar al Proyecto de Ley del Senado 29, el paquete integral de legislación mercantil promulgado por la legislatura de Texas en 2025, y el marco normativo resultante refleja una redacción seria y meditada, más que una mera apropiación de los conceptos de Delaware.
Las principales características del marco normativo de Texas merecen especial atención. En primer lugar, la Asamblea Legislativa codificó la «regla del criterio empresarial», lo que proporciona un respaldo legal a la deferencia que tradicionalmente se concede a las decisiones de buena fe del consejo de administración. En segundo lugar, la Asamblea Legislativa autorizó a las sociedades a establecer umbrales de participación accionarial para la interposición de demandas derivadas, lo que supone una restricción procesal significativa frente al tipo de demandas especulativas de los accionistas que han generado costes y una incertidumbre extremos en la práctica de Delaware. En tercer lugar, el Tribunal Mercantil de Texas, que se constituyó en septiembre de 2024, ha proporcionado a los emisores un foro comercial especializado integrado por jueces seleccionados por su experiencia sustantiva en asuntos empresariales y corporativos. En cuarto lugar, la ausencia de un impuesto sobre la renta de las sociedades en el estado de Texas y el perfil de costes comparativamente predecible del impuesto de franquicia de Texas presentan un importante contraste económico con el baremo del impuesto de franquicia de Delaware, especialmente en el tramo superior aplicable a los grandes emisores.
Perfil del emisor que se reincorpora
Los datos disponibles indican que el DExit se limita en gran medida a una categoría concreta de emisores. De las empresas cotizadas que han presentado propuestas de cambio de jurisdicción entre enero de 2024 y marzo de 2026, la gran mayoría son sociedades dirigidas o controladas por sus fundadores que operan en el sector de las tecnologías innovadoras de la economía (incluidas las criptomonedas, la inteligencia artificial, la biotecnología, el marketing digital, la computación en la nube y el comercio electrónico). En esta temporada de juntas de accionistas se ha empezado a observar cierto movimiento por parte de sociedades cotizadas sin un accionista mayoritario o un fundador dominante para cambiar su domicilio social a Texas, y tanto Exxon Mobil como Dell han presentado propuestas en este sentido a sus accionistas en el momento de la publicación de este artículo. Aunque Exxon es una sociedad de Nueva Jersey, y no de Delaware, su cambio de domicilio social a Texas está llamando la atención de muchas sociedades de Delaware y puede considerarse un indicio temprano del interés de las empresas no fundadas por el fundador en Texas como domicilio social.
Por lo tanto, el impacto global en Delaware parece más concentrado de lo que podría sugerir el volumen de la cobertura mediática.
También conviene tener en cuenta una observación paralela. Delaware experimentó un aumento real en la constitución de nuevas entidades durante 2025, con un crecimiento tanto en términos absolutos como en comparación con las jurisdicciones competidoras. Las empresas privadas, que representan muchas de las constituciones de sociedades en Delaware y aproximadamente dos tercios de los ingresos por franquicias de Delaware, siguen eligiendo Delaware. El «DExit» representa en este momento un fenómeno duradero que afecta a una clase específica y limitada de emisores, y es probable que su expansión a una base empresarial más amplia se vea influida por las reacciones a las medidas de Dell y Exxon.
Análisis del proyecto de ley del Senado n.º 21
Podría decirse que el proyecto de ley del Senado n.º 21 ha logrado sus principales objetivos jurídicos, aunque ha dejado sin resolver ciertas cuestiones económicas y estructurales que han seguido impulsando la reincorporación. Las modificaciones introducidas en el artículo 144 han devuelto cierta claridad procesal a las operaciones de los accionistas mayoritarios y han limitado sustancialmente el riesgo de que se aplique el principio de «equidad total» derivado de una deficiencia en cualquiera de las garantías procesales impuestas anteriormente por el Tribunal de Equidad. Las modificaciones a la Sección 220 han restringido de manera similar el uso de las solicitudes de libros y registros como medio para la obtención de pruebas previas al litigio. Dado que el Tribunal Supremo de Delaware ha confirmado ahora la legislación, estas reformas pueden considerarse características duraderas de la práctica societaria de Delaware.
Sin embargo, la legislación no abordó dos factores que han seguido motivando la reincorporación. El primero es el impuesto de franquicia de Delaware, que puede suponer un coste anual significativo para los grandes emisores y que varias empresas que se han reincorporado han mencionado expresamente en sus documentos públicos. Los documentos de representación presentados por AMC Networks y Madison Square Garden Entertainment en relación con sus respectivas reincorporaciones en Nevada ilustran este punto, al igual que la declaración informativa de Coinbase, que también expresó su preocupación por la ausencia de normas claras en la jurisprudencia corporativa de Delaware. El gobierno del estado de Delaware depende en gran medida del impuesto de franquicia para financiarse. Texas y Nevada no. Por lo tanto, cabe esperar que los impuestos de franquicia sean más elevados en Delaware.
El segundo factor que siguió impulsando la reincorporación es el clima general de litigios, en el que la práctica de los demandantes, motivada por los honorarios, sigue imponiendo costes que la SB 21 reduce, pero no elimina. Cabe destacar que el Consejo de Derecho Societario del Colegio de Abogados de Delaware recomendó finalmente que no se estableciera ningún límite legal a los honorarios de los abogados que puedan pagarse en litigios derivados y otros litigios corporativos. Esta recomendación, si es seguida por la legislatura, podría indicar un apoyo continuado a un entorno de litigios activo en Delaware. El presidente de la SEC, Paul Atkins, se ha dado cuenta de ello y, en un discurso pronunciado en el Weinberg Center de Delaware, comentó que Delaware no solo no está interesado en la reforma, sino que, por el contrario, parece aceptar los costes procesales que las demandas abusivas imponen a las empresas con sede en Delaware.
El ritmo de las nuevas constituciones en 2025 y hasta bien entrado 2026 pone de manifiesto, en parte, la persistencia de estos factores que aún no se han abordado. La Ley SB 21 ha estabilizado el marco jurídico para las entidades emisoras que optan por permanecer en Delaware, pero no ha cerrado la puerta a un debate más amplio sobre la elección del estado de constitución.
Asesoramiento a los consejos de administración que se plantean esta cuestión
El análisis anterior sugiere varias consideraciones que cualquier consejo de administración debería tener en cuenta a la hora de evaluar el domicilio social de la empresa en el contexto actual.
La decisión de cambiar la sede social desde Delaware conlleva costes significativos, entre los que se incluyen la preparación y distribución de la documentación para la votación por poder, el riesgo de que los accionistas la rechacen y la posibilidad de que se inicien acciones judiciales que cuestionen los fundamentos de la información facilitada para justificar el cambio. Los abogados demandantes han comenzado a examinar minuciosamente las delegaciones de voto para el cambio de sede, prestando especial atención a las justificaciones poco fundamentadas y a las divulgaciones que hacen hincapié en preocupaciones generales sobre litigios sin identificar consideraciones específicas relacionadas con la transacción o el gobierno corporativo. Cualquier decisión de este tipo debe tomarse únicamente tras un análisis minucioso tanto de los costes como de los beneficios de permanecer en Delaware, y debe evitarse considerar la constitución de la sociedad como una decisión válida para todos los casos.
Un consejo de administración que decida permanecer en Delaware debería revisar sus prácticas de gobernanza teniendo en cuenta el marco de la ley SB 21. Las cláusulas de exención de responsabilidad previstas en el artículo 144 solo están disponibles para aquellos consejos que hayan estructurado la composición de sus comités, las determinaciones de independencia y los protocolos de divulgación de manera que puedan acogerse a ellas. Se debería contratar a un asesor jurídico para confirmar que la empresa está en condiciones de obtener los beneficios que ofrece la legislación.
El consejo de administración de una empresa que no esté satisfecha con el régimen de gobernanza y el entorno procesal de Delaware debería sopesar detenidamente si las ventajas de constituirse en otro estado compensan los costes de la transición. Para una empresa de este tipo, los argumentos a favor de la reincorporación en Texas son mucho más sólidos que hace dieciocho meses y merecen una consideración seria en cuanto a sus méritos. Nevada también ha seguido evolucionando y sigue siendo una jurisdicción atractiva, especialmente para empresas controladas o dirigidas por sus fundadores. La combinación de la previsibilidad normativa, el desarrollo institucional del Tribunal Mercantil de Texas y las ventajas económicas de la estructura del impuesto de franquicia de Texas ha dado lugar a una alternativa muy creíble para el perfil corporativo adecuado. Además, las recientes reformas en Texas parecen reducir el riesgo de litigio para una sociedad de Texas frente a una de Delaware, aunque aún está por ver cómo se desarrollan estas reformas en la práctica.
No obstante, Delaware lleva décadas de ventaja a Texas (y a Nevada) en el desarrollo de una jurisprudencia que interprete las normas y criterios legales. El caso más importante del Derecho de sociedades de Texas, Pennzoil contra Texaco, sigue siendo objeto de controversia hasta el día de hoy. Un corpus jurisprudencial extenso y matizado constituye en sí mismo una ventaja fundamental de Delaware y un motivo que aboga a favor de que se siga adoptando su legislación.
Por último, la temporada de votaciones por delegación de 2026 ofrecerá la primera prueba exhaustiva de cómo están respondiendo los consejos de administración y los accionistas al nuevo equilibrio creado por la validación de la Ley SB 21 por parte del Tribunal Supremo de Delaware, la aplicación de la Ley del Senado de Texas n.º 29 y las reformas paralelas promulgadas en Nevada. Las propuestas presentadas y los votos emitidos indicarán si el ritmo de reincorporación comienza a moderarse o si continúa al ritmo observado hasta 2025.
El fenómeno del «DExit» se ha ido aclarando en su segundo año completo de actividad. Si bien Delaware mantiene su posición como la jurisdicción predominante para la constitución de la mayoría de las sociedades estadounidenses, y el Tribunal Supremo de Delaware ha confirmado ahora la validez de la principal respuesta legislativa a los recientes acontecimientos judiciales, lo que mejor caracteriza el momento actual es la aparición de un panorama más genuinamente competitivo en el que la elección del domicilio social se ha convertido en una cuestión de fondo que merece un análisis minucioso.
Reproducido con permiso de la edición del 27 de mayo de 2026 de «Delaware Business Court Insider» © 2026 ALM Global Properties, LLC. Todos los derechos reservados. Queda prohibida cualquier reproducción sin autorización previa; póngase en contacto con el 877-256-2472 o[email protected]
