Atención sanitaria afirmativa del género: conclusiones clave del taller de la FTC de julio de 2025 sobre prácticas comerciales desleales o engañosas
El 9 de julio de 2025, la Comisión Federal de Comercio (FTC) organizó un taller centrado en los «peligros» percibidos que se derivan de las prácticas comerciales desleales o engañosas en la comercialización de diversos servicios de atención médica que se engloban bajo la etiqueta de «atención sanitaria de reafirmación de género» (GAC) para menores. Profesionales médicos, pacientes, padres, abogados y otras personas compartieron sus puntos de vista sobre la intersección entre la protección del consumidor bajo la autoridad de la FTC y la prestación de GAC. Se espera que la FTC publique una solicitud de información la próxima semana y conceda al público 60 días para presentar comentarios.
Aunque aparentemente sigue un formato similar al de los anteriores talleres de la FTC sobre temas «candentes», en este caso, el taller presentó un claro cambio en el enfoque de la FTC y también parece indicar una nueva área de prioridad en la aplicación de la ley por parte de la FTC. Dada la amplitud de las terapias e intervenciones médicas que pueden entrar en la amplia categoría de GAC, incluidos los servicios estándar de apoyo a la salud mental, como el asesoramiento, las empresas que comercializan servicios de atención médica para menores deben ser conscientes del nuevo enfoque de la FTC sobre este tema.
¿Qué es la «atención sanitaria afirmativa del género»?
Según la Organización Mundial de la Salud, la GAC abarca una amplia gama de intervenciones sociales, psicológicas, conductuales y médicas «diseñadas para apoyar y afirmar la identidad de género de una persona» cuando entra en conflicto con el género que se le asignó al nacer. Proporcionar GAC a menores, y en particular terapia hormonal, es una práctica médica controvertida. En los últimos años, un número cada vez mayor de legisladores estatales han promulgado o considerado promulgar leyes para prohibir ciertos tratamientos de afirmación de género para menores y/o imponer sanciones a los profesionales de la salud que proporcionan dichos tratamientos. También se han producido litigios destinados a bloquear algunas de estas leyes, incluidas las acciones emprendidas por organizaciones médicas y grupos comerciales, que argumentan que existen pruebas científicas que respaldan las mismas terapias que las leyes pretenden bloquear. La cuestión y la legislación relacionada con ella siguen envueltas en litigios judiciales y poco se ha resuelto al respecto.
La autoridad de la Comisión Federal de Comercio para revisar las afirmaciones publicitarias sobre productos sanitarios
La sección 5 de la Ley de la Comisión Federal de Comercio (15 U.S.C. § 45) (Ley de la FTC) otorga a la FTC amplias facultades para proteger a los consumidores de actos o prácticas desleales o engañosos. Sin embargo, históricamente, la FTC ha limitado su revisión de las afirmaciones de marketing relacionadas con la atención sanitaria. Aunque la FTC siempre ha exigido pruebas científicas competentes y fiables (C&RSE) para respaldar las afirmaciones de seguridad y eficacia en el contexto de los productos sanitarios, en su mayor parte ha limitado su revisión en este ámbito a los suplementos dietéticos.
El enfoque con respecto a estas afirmaciones evolucionó tras la publicación en 2022 de nuevas directrices sobre afirmaciones relacionadas con la salud, las Directrices de cumplimiento de productos sanitarios (Directrices de 2022). Con el fin de proporcionar mayor claridad a los anunciantes que realizan afirmaciones relacionadas con la salud, las Directrices de 2022 se aplican a todos los productos sanitarios, no solo a los suplementos dietéticos. La Guía de 2022 indicaba que las declaraciones de marketing relacionadas con la salud iban a ser una prioridad cada vez mayor para la FTC. Desde la publicación de la Guía de 2022, la FTC ha tomado medidas coercitivas contra personas y empresas que han incurrido en prácticas engañosas en relación con la comercialización de una amplia gama de servicios de atención sanitaria.
Aspectos destacados del taller de la FTC
El taller de la FTC celebrado el 9 de julio de 2025 presentó una nueva área de investigación para la FTC y pareció basarse en las posiciones adoptadas principalmente por activistas que se oponen firmemente a cualquier tipo de atención sanitaria caracterizada como GAC. El presidente de la FTC, Andrew N. Ferguson, expuso la perspectiva de la FTC sobre lo que constituye un acto o práctica comercial engañosa y señaló que la autoridad de la FTC podría verse implicada si hay pruebas de que los profesionales médicos u otras personas omitieron advertencias sobre los riesgos asociados con la GAC para menores o hicieron afirmaciones falsas o sin fundamento sobre los beneficios y la eficacia de la GAC para menores. El presidente Ferguson mantuvo que la revisión de la FTC es necesaria en lo que respecta a la GAC con el fin de proteger a los padres y a los niños y «garantizar que todos puedan tomar una decisión informada sobre su propio camino hacia la curación».
Durante su intervención, la comisionada de la FTC Melissa Holyoak afirmó que el papel de la FTC en este ámbito es «proteger a los niños de declaraciones engañosas sobre dichos tratamientos». Esbozó tres razones principales por las que la FTC debería utilizar su autoridad para combatir «las prácticas desleales o engañosas relacionadas con [GAC]», entre las que se incluyen: (1) el historial de medidas coercitivas de la FTC contra afirmaciones desleales y engañosas relacionadas con la atención sanitaria; (2) los «cambios y protocolos significativos y en evolución para el tratamiento de la disforia de género»; y (3) la priorización de la aplicación de la ley contra las prácticas desleales y engañosas que presentan un potencial de daño grave para los niños.
Al ampliar el primer punto, el comisionado Holyoak señaló: «La FTC no regula la práctica de la medicina. La FTC no puede tomar decisiones políticas que limiten los tratamientos de transición sexual para menores. Lo que la FTC puede y debe hacer es proteger a los niños de declaraciones engañosas sobre dichos tratamientos. La FTC ha tomado medidas anteriormente y seguirá haciéndolo contra las declaraciones engañosas realizadas por profesionales médicos, incluidas las afirmaciones sobre la conexión con los tratamientos para niños transgénero». Además, la comisionada Holyoak señaló que las afirmaciones sobre los beneficios para la salud requieren una justificación en forma de «pruebas científicas competentes y fiables», de las que distinguió la experiencia de los profesionales independientes y los avisos de las organizaciones médicas.
Chad Mizelle, jefe de gabinete del Departamento de Justicia de los Estados Unidos (DOJ), señaló que la FTC tiene un mandato muy amplio, especialmente en materia de protección del consumidor, para erradicar el fraude y cuenta con potentes herramientas de investigación para hacerlo. Con respecto al fraude civil y penal, Mizelle señaló que, aunque aún no se han hecho públicos los detalles exactos de los objetivos del DOJ, este ha emitido cerca de 20 citaciones a clínicas que han proporcionado GAC. Además, Mizelle señaló que el DOJ está investigando infracciones como el fraude sanitario y las declaraciones falsas, infracciones que podrían dar lugar a responsabilidad civil o penal para las clínicas que se dedican a la prestación de GAC si las investigaciones dan lugar a una base para dicha responsabilidad. Mencionó que el Departamento de Justicia también ha emitido citaciones a los principales fabricantes de los medicamentos utilizados en las intervenciones médicas relacionadas con la GAC por posibles violaciones de las leyes de comercialización de medicamentos y la Ley Federal de Alimentos, Medicamentos y Cosméticos (21 U.S.C. cap. 9 § 301 y siguientes). Por último, Mizelle destacó que el Departamento de Justicia está colaborando con el Congreso para revisar las leyes penales vigentes relacionadas con la mutilación genital femenina con el fin de «proteger de forma más eficaz a los niños de la mutilación química y quirúrgica».
Puntos clave para los proveedores de atención médica
Prepárese para las medidas coercitivas
Las partes interesadas del sector sanitario deben tener en cuenta que es probable que la FTC emprenda en el futuro acciones coercitivas contra los proveedores de GAC a menores. En concreto, la FTC puede imponer sanciones civiles o medidas cautelares para garantizar que las partes interesadas no participen en lo que la FTC u otras agencias puedan considerar marketing engañoso o falso para los consumidores. Además, la FTC puede iniciar un proceso normativo para establecer normas más claras en relación con estas prácticas. Aunque la FTC está solicitando opiniones sobre esta cuestión, las partes interesadas del sector sanitario deben ser conscientes de las posibles medidas coercitivas y demandas colectivas en el futuro.
Las interpretaciones de los servicios aplicables pueden ampliarse.
El alcance de las terapias y tratamientos que entran dentro de los parámetros de aplicación de la FTC puede ser muy amplio.
Echa un segundo vistazo a los materiales de marketing.
Además, incluso los proveedores de atención médica que no se presentan expresamente como proveedores o especialistas en GAC podrían ser objeto de escrutinio si sus materiales de marketing incluyen terminología que la FTC considera ahora objetable o si ofrecen servicios a menores que podrían considerarse en términos generales como pertenecientes al ámbito de la GAC, como el asesoramiento.
Si desea ver el taller completo, la FTC ha declarado que proporcionará una grabación en su sitio web, cuyo enlace se encuentra aquí.
En Foley, asesoramos activamente a proveedores de todo el país sobre cómo responder a este panorama legal en constante evolución. Desde el desarrollo de políticas y estrategias de cumplimiento hasta la defensa en materia de aplicación de la ley, estamos aquí para ayudar. Si tiene alguna pregunta, póngase en contacto con los autores, su socio de relación de Foley o nuestroGrupo de Práctica de Atención Médicayel Sector de Atención Médica y Ciencias de la Vida.
