Wetsvoorstel tot hervorming van de Mexicaanse elektriciteitswet onlangs ingediend door president López Obrador

Houd er rekening mee dat de regelingen voor eigen levering en warmtekrachtkoppeling niet worden genoemd in deze nieuwe dispatchregels. Wij hebben echter begrepen dat dergelijke elektriciteitscentrales op de derde plaats worden gedispatcht als ze worden beschouwd als hernieuwbare of efficiënte warmtekrachtkoppeling; zo niet, dan worden ze op de vierde plaats gedispatcht.

Merk ook op dat het wetsvoorstel een nieuw type contract introduceert dat een CFE-basisdienstverlener kan sluiten met CFE Power Generation. Dit nieuwe contract vereist niet dat een CFE-basisdienstverlener energieveilingen organiseert om elektriciteit en capaciteit van particuliere producenten te verkrijgen. Daarom zullen alle nieuwe elektriciteitscentrales die CFE bouwt, deze nieuwe stroomafnameovereenkomsten met verplichting tot fysieke levering (PPA) met de CFE-basisdienstverlener sluiten zonder dat er een stroomveiling hoeft te worden gehouden, en zullen zij, overeenkomstig de nieuwe dispatchregels, bij voorkeur worden behandeld ten opzichte van de elektriciteitscentrales die eigendom zijn van de particuliere sector.

Indien goedgekeurd, kunnen de wijzigingen in het wetsvoorstel in wezen tot het volgende leiden: (i) de Mexicaanse regering zal geen energieveilingen meer organiseren om capaciteit en elektriciteit van de particuliere sector veilig te stellen; bijgevolg (ii) zullen er de komende jaren geen nieuwe projecten voor hernieuwbare energie worden ontwikkeld; (iii) zal Mexico zijn verplichtingen uit hoofde van het Akkoord van Parijs en andere internationale vrijhandelsovereenkomsten die Mexico met andere economische regio's of landen heeft gesloten, met inbegrip van maar niet beperkt tot de USMCA, niet nakomen; (iv) bestaande energieprojecten te maken krijgen met beperkingen die hun financiële haalbaarheid in gevaar kunnen brengen; en (v) energieopwekking en energiehandel niet onder vrije marktomstandigheden zullen plaatsvinden, aangezien de onafhankelijke systeembeheerder (ISO) voorrang zou geven aan de energieopwekking van CFE.

Nieuwe vergunningen voor energieopwekking en interconnectie

Volgens het wetsvoorstel zal de verlening van nieuwe vergunningen voor elektriciteitsopwekking onderworpen zijn aan de planningscriteria van het nationale elektriciteitssysteem, zoals vastgesteld door het ministerie van Energie. Toegang tot het elektriciteitsnet zal niet onderworpen zijn aan open-accessregels, maar zal worden verleend indien dit technisch haalbaar is [een concept dat zal worden gedefinieerd door het Nationaal Centrum voor Energiecontrole (CENACE), de ISO en de CFE als exploitant van het nationale transmissiesysteem].

Nieuwe CFE-energieopwekkingsprojecten krijgen voorrang bij aansluiting op het elektriciteitsnet.

Certificaten voor schone energie

Het wetsvoorstel bepaalt dat Clean Energy Certificates (CEL's) kunnen worden toegekend aan schone energiecentrales, ongeacht hun eigendom en het tijdstip waarop de centrale in bedrijf is genomen. Dit betekent dat alle schone energiecentrales van CFE CEL's zullen ontvangen.

Door deze verandering zal de markt overspoeld worden met CEL's, waardoor hun prijs zal dalen en de ontwikkeling van nieuwe projecten voor schone energie zal worden ontmoedigd.

Intrekking van vergunningen voor energieopwekking door de Energy Regulatory Commission (de CRE)

Met deze wijziging krijgt de CRE het recht om vergunningen voor elektriciteitsopwekking (d.w.z. in het kader van zelfvoorzienings- en warmtekrachtkoppelingsregelingen) in te trekken die zijn verkregen door elektriciteitsproducenten die particuliere en gescheiden elektriciteitsmarkten hebben gecreëerd, zoals het wetsvoorstel stelt, in strijd met de wet.

De regering vanLópez Obrador is van mening dat de regelingen voor zelfvoorziening en warmtekrachtkoppeling die in 1992 in het kader van de Mexicaanse energiehervorming zijn ingevoerd, uitsluitend beperkt moeten blijven tot bedrijven die in hun eigen energiebehoefte wilden voorzien. Het doel van deze hervorming werd verkeerd begrepen door energieproducenten toe te staan energie te verkopen aan hun verschillende "aandeelhouders". Al deze vergunningen kunnen nu door de CRE worden ingetrokken.

Heronderhandeling van PPA's die zijn gesloten in het kader van de regeling voor onafhankelijke energieproducenten (IPP)

Met deze hervorming zal de uitvoerende macht de "winstgevendheid" van alle stroomafnameovereenkomsten met onafhankelijke stroomproducenten (IPP's) herzien.

Voorlopige zorgen en conclusies

Als het wetsvoorstel door het Congres wordt goedgekeurd – wat naar onze mening zal gebeuren, aangezien de politieke partij van de president, MORENA, de meerderheid heeft die nodig is om het voorstel aan te nemen – zal Mexico een ongelukkige boodschap afgeven aan de particuliere sector in de elektriciteitsindustrie.  Lokale en buitenlandse investeerders hebben miljoenen dollars geïnvesteerd in de ontwikkeling van energieprojecten in het kader van de Mexicaanse energiereformatie en dit wetsvoorstel zal de regels veranderen op basis waarvan dergelijke investeringen zijn gedaan. Als gevolg daarvan is het zeer waarschijnlijk dat er claims zullen worden ingediend op grond van de verschillende bilaterale of multilaterale investeringsverdragen die door Mexico zijn gesloten (d.w.z. USMCA, de algemene overeenkomst tussen de EU en Mexico, het CPTPP en andere).

Veel van deze onderwerpen waren door de Mexicaanse regering geïntroduceerd in het nieuwe beleid inzake de betrouwbaarheid van het nationale elektriciteitsnet (het betrouwbaarheidsbeleid). Het betrouwbaarheidsbeleid werd aangevochten op grond van ongrondwettigheid, voornamelijk door de Mexicaanse mededingingsautoriteit ("Cofece") en de particuliere sector via verschillende constitutionele (Amparo) procedures bij de federale districtsrechtbanken.  Als gevolg van deze procedures heeft het Mexicaanse Hooggerechtshof het Betrouwbaarheidsbeleid ongrondwettelijk verklaard en de werking ervan opgeschort. Verschillende federale rechtbanken zijn begonnen met het nemen van beslissingen tegen het beleid en hebben onder meer geoordeeld dat het in strijd is met de vrije mededinging en een ongerechtvaardigd voordeel oplevert voor de CFE.

De voorgestelde wijzigingen kunnen in strijd zijn met de antitrustbepalingen en -beginselen van de Mexicaanse politieke grondwet en kunnen leiden tot een stijging van de elektriciteitstarieven voor de commerciële, industriële en huishoudelijke sector.

Bovendien zal het geven van prioriteit aan de inzet van de elektriciteitscentrales van CFE, die op fossiele brandstoffen draaien, en het beperken van de elektriciteitsopwekking uit hernieuwbare bronnen, het voor Mexico moeilijk maken om zijn Nationally Determined Contribution (NDC)-doelstellingen voor 2030 in het kader van het Akkoord van Parijs, de wet inzake klimaatverandering en de wet inzake energietransitie. Met dit beleid zal Mexico het eerste G20-land zijn dat het Akkoord van Parijs schendt.

Juridische stappen tegen het wetsvoorstel zodra het van kracht wordt

Aangezien het wetsvoorstel de regels wijzigt op basis waarvan de energieopwekkingsprojecten zijn ontwikkeld en gefinancierd, en de bepalingen ervan mogelijk in strijd zijn met antitrust- en andere bepalingen die zijn vastgelegd in de Mexicaanse grondwet, kunnen belanghebbende deelnemers uit de sector het wetsvoorstel na inwerkingtreding aanvechten bij de Mexicaanse rechtbanken via een constitutionele procedure (Amparo) en een voorlopige voorziening vragen, aangezien de federale rechtbanken de uitvoering van het wetsvoorstel kunnen opschorten.

Internationale investeerders kunnen ook internationale arbitrage overwegen op grond van de bilaterale of multilaterale investeringsverdragen die Mexico heeft gesloten, met inbegrip van, maar niet beperkt tot, het USMCA.

Foley & Lardner LLP

De advocaten van Foley hebben ruime ervaring op het gebied van energie, administratieve en constitutionele geschillen, internationale verdragen en arbitrage, evenals antitrustgeschillen, om cliënten bij te staan bij het aanvechten van dit wetsvoorstel en het beschermen van hun investeringen in Mexico.