汽车市场趋势 | 2019年9月，第3期

欢迎阅读最新一期《福莱汽车市场趋势》通讯，本期将继续聚焦行业关键趋势。本期重点探讨商业协议起草要点，具体涵盖保修与赔偿条款、责任限制与损害赔偿条款，以及保护专有信息的策略。

鉴于近年来创纪录的召回和保修活动数量，涉及保修和赔偿义务以及衍生救济条款的条款在汽车行业的重要性已空前凸显。此外，整个行业启动的保修成本回收计划，使得谈判和起草合同条款变得尤为关键——这些条款必须准确反映各方角色，并根据这些角色及各方意图进行风险分配。 

关于担保与赔偿的起草要点

保修条款是买卖双方合同的核心内容。简而言之，起草汽车零部件或总成明确保修条款的首要原则，是明确供应商向买方承诺其零件应具备的功能。 明示担保条款应列明零件必须满足的性能要求和技术规格。明示担保需为合同项下的性能提供客观衡量标准。例如，要求零件符合特定技术规格或循环测试要求，比使用"无瑕疵"或"适销"等模糊表述更为精准可量化。 若供应商向买方销售标准化的现成部件，且对买方最终用途一无所知，则卖方不应签署包含设计明示担保或特定用途适用性担保的宽泛保修条款。相反，供应商应声明免除所有默示担保，以及未在书面合同中明确载明的其他明示担保。

赔偿通常涉及第三方索赔。赔偿条款常见的覆盖范围包括：(i) 过失及故意不当行为；(ii) 知识产权侵权；(iii) 违约（导致第三方遭受损害或索赔）；(iv) 违反法律法规；或 (v) 人身伤害或财产损失。 在收到第三方索赔通知后，赔偿条款要求一方当事人就上述任何情形引发的第三方索赔，承担为另一方进行抗辩并使其免受损害的责任。

精心拟定的赔偿条款应明确以下内容：(a)何为合理通知；(b)由哪一方负责选择法律顾问；(c)哪一方保留解决任何索赔的权力； (d) 涵盖的费用范围（包括支付律师费、判决赔偿金及/或和解金额）；以及 (e) 要求提出抗辩请求方（即寻求赔偿方）须通过提供文件、证人等方式配合索赔抗辩工作。

责任与损害的限制

判例法，包括1976年第七巡回法院的判决 伯温德公司诉利顿工业公司案532 F.2d 1号判决书通过法院拒绝执行责任限制条款的法理依据，极大影响了卖方在货物销售合同中拟定责任限制条款（如间接损害免责声明和总体损害赔偿上限）的方式。 源于判例法的起草技巧包括以下内容：

将责任限制条款与担保条款分离。从业者和卖方应将责任限制条款单独列为协议中的独立条款，以免法院认定担保条款中包含的间接损害免责声明意味着双方仅在担保索赔中排除买方获得间接损害赔偿的权利。

使责任限制条款醒目。该要求通常被解释为：责任限制条款应采用粗体大写字体呈现。《统一商法典》第2条规定：“除非限制或排除条款具有不合理性，否则可对间接损害进行限制或排除……”（UCC § 2-719(3)）。 法院极少认定商业主体间的间接损害免责条款构成不合理。然而在卡特诉埃克森公司案（177 F.3d 197, 207-209 (第三巡回法院 1999)）中，法院认定商业主体协议中的间接损害免责条款构成不合理，并裁定：

"该免责条款缺乏足够醒目性。相关段落未加标题，且限制埃克森公司责任的关键表述既未大写也未突出显示。因此，没有任何迹象表明这项影响深远的免责条款可能比该段落或其他协议条款更为重要。"

法院认为标题缺失与未加标注尤为令人不安，因为该免责条款被埋没在看似赋予原告权益的条款段落中。

明确说明责任限制适用于“侵权行为”和/或“过失”。添加对侵权行为的具体提及，旨在明确责任限制同样适用于侵权索赔及合同索赔。

保护专有信息的策略

在竞争激烈的汽车行业，企业的专有信息和工艺流程是最宝贵的资产之一。虽然专利等正式认定的知识产权是企业资产组合的关键组成部分，但专有信息不仅限于此，还包括制造工艺、数据和测试结果、特定制造领域的"专有技术"，以及定价和商业计划等重要商业信息。保护这些重要资产，往往决定着企业的成败。

在可能的情况下，企业应考虑通过专利保护关键流程和设计。当专有信息无法获得专利保护或专利保护不可行时，企业专有信息的保护往往取决于信息的保密性。特别是，企业在向任何第三方（包括客户、供应商和独立承包商）披露专有信息前，应确保已签订适当的保密/不披露协议。 在未建立保密保护机制的情况下披露信息，可能导致企业丧失该信息本应享有的法律保护。

在公司内部，对专有信息的访问权限应仅限于因履行职责需要使用该信息的人员。此类人员必须明确知晓其对信息保密的义务。当个人接触到特别敏感的机密信息时，在特定司法管辖区的法律允许范围内，公司应考虑要求签订竞业禁止协议，以限制该人员离职后可能将所掌握的专有信息带至竞争对手处所造成的风险。

最后，企业必须谨慎行事，避免在合同签订过程中无意间泄露公司的核心机密。 许多合同（包括大量买方条款和条件）都包含授予买方知识产权及其他相关信息所有权或使用许可的条款。在多数情况下，此类条款是合理的。但企业必须仔细审查此类条款，确保其范围不过度扩张，尤其需关注双方在合作中各自带来的背景知识产权可能涉及的权利授予问题。通过遵循这些策略及其他最佳实践，企业能够有效保护其专有信息。

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