本月早些时候，即 2022 年 7 月 9 日，是美国总统拜登发布以下行政命令一周年的日子 行政命令 促进美国经济竞争的行政命令》（以下简称 "行政命令"）一周年。该行政命令的广泛性和对 "整个政府 "协调努力的承诺引人注目，其目的是加强整个国家经济的竞争，以保护消费者、工人和小企业。
该行政令并未立即实施任何具体政策；相反，它指示并鼓励联邦监管机构考虑政策措施，进行一系列审查，并制定新规则以实施政府的总体政策目标。值得注意的是，行政令呼吁美国的两个反垄断执法机构--司法部（DOJ）和联邦贸易委员会（FTC）"大力执行反垄断法"，重点关注劳工、农业、医疗保健和技术领域。因此，在过去的一年里，司法部和联邦贸易委员会与其他联邦机构一起开展了一系列活动，旨在遏制拜登政府认为对消费者、工人和创新有害的 "市场滥用 "行为。
本提醒提供了根据行政命令所采取的主要行动的高层次概览，并讨论了可能还会有哪些其他发展或活动。
劳动
该行政令鼓励联邦贸易委员会制定法规，限制 "不公平 "使用员工竞业禁止条款和职业许可限制，并指示联邦贸易委员会和/或司法部考虑是否修订过去关于共享员工工资和福利信息的指导意见，以防止竞争雇主之间可能出现的串通行为。就有关雇员非竞争条款和职业许可限制的指令而言，联邦贸易委员会迄今尚未采取任何具体的规则制定行动。不过，联邦贸易委员会已经采取了许多其他行动，相信这些行动将为工人提供保护。其中一个例子包括禁止便利店特许经营者对任何特许经营者或雇员执行非竞争协议，这些特许经营者或雇员在工作中或在业务中使用特许经营者为应对兼并挑战而同意剥离的资产。最近，联邦贸易委员会于 2022 年 7 月 19 日宣布，它将与全国劳资关系委员会（NLRB）签署一份新的谅解备忘录，该备忘录概述了两家机构合作共享信息、对机构工作人员进行交叉培训以及在各自权限范围内合作开展调查工作的方式。 司法部紧随其后，于 2022 年 7 月 26 日与全国劳资关系委员会签署了自己的谅解备忘录。
正如我们在此所报道的，司法部与美国劳工部（DOL）在 3 月份达成了类似的安排，签署了一份谅解备忘录，以纪念双方承诺交换任何一个机构发现的、可能引发另一个机构进行额外调查的信息。司法部还继续审查劳动力市场中潜在的反竞争行为，包括增加对无佣金协议、工资固定以及其他涉嫌违反反垄断法的劳动力市场共谋行为的刑事调查和起诉。司法部还在两起私人诉讼中提交了利益声明，寻求开创司法先例，将反托拉斯法广泛应用于劳动领域。
合并执行
合并执法也是行政命令的一个重点，行政命令批评了企业合并，认为企业合并困扰着美国经济，并因此损害了消费者和工人的利益。行政命令鼓励审查横向和纵向兼并准则，司法部和联邦贸易委员会对此做出了回应，进行了多项修改。首先，在联邦贸易委员会和司法部通过纵向兼并指南约一年后，联邦贸易委员会于 2021 年 9 月单方面退出该指南。司法部拒绝效仿，但宣布正在 "仔细审查 "纵向兼并指南。随后，司法部反垄断司助理司法部长乔纳森-坎特（Jonathan Kanter）确认，司法部与联邦贸易委员会一样，"对纵向兼并指南存在实质性担忧"。就在乔纳森-坎特发表声明的同一天，联邦贸易委员会和司法部联合发布了《关于兼并执行的信息征询书》（RFI），就联邦兼并指南的现代化问题征求公众意见。RFI 征求的意见分为 15 个不同的类别；然而，这两个机构强调，他们希望更多地了解 "指南可能未充分强调或忽视的竞争方面，如劳动力市场效应和非价格竞争要素，如创新、质量、潜在竞争或任何'集中趋势'"。联邦贸易委员会主席莉娜-汗预计，各机构将在夏末秋初公布更新指南的草案，并在今年年底完成指南的最终定稿。
公平贸易委员会还投票决定恢复 1995 年以前的做法，即限制受公平贸易委员会同意令约束的当事方今后进行收购。根据恢复后的政策，任何与联邦贸易委员会达成兼并剥离令的当事方，在据称发生损害的相关市场完成任何未来交易之前，必须事先获得联邦贸易委员会的批准，期限至少为 10 年。同样，联邦贸易委员会兼并同意令中被剥离资产的买方必须同意在未来出售该资产时获得事先批准，期限至少为 10 年。此外，联邦贸易委员会警告说，如果联邦贸易委员会发出投诉阻止兼并，而各方放弃交易，它可能会寻求事先批准令。
医疗保健
今年 4 月，司法部和联邦贸易委员会召开了一次 "倾听论坛"，听取个人对医疗保健领域并购影响的意见。司法部副助理部长安德鲁-福曼（Andrew Forman）在 6 月 3 日的演讲中谈到了该论坛的收获以及司法部反垄断部门的执法重点。福曼谈到了护士、医生、药剂师和患者对行业合并导致 "研究减少、人员短缺和医疗质量下降 "的担忧。
福曼特别指出私募股权公司 "过分关注短期利润和激进的成本削减"，并描述了未来影响医疗私募股权交易的具体执法领域。这些领域包括：重点关注可能会削弱竞争的私募股权重组，更多地考虑对短期利益的关注是否会阻碍竞争和创新，根据《克莱顿法》第 8 条对不当的董事会互锁可能采取的额外执法，以及对《哈特-斯科特-罗迪诺法》合规性的更严格审查。
除私募股权外，司法部还关注医疗数据可能被滥用以制造进入壁垒、以反竞争方式限制数据流或将数据用于反竞争目的。该司还关注本应是竞争对手之间的合资企业和附属关系所造成的 "纠葛"，因为这可能会损害竞争。特别是，医疗保健行业一直是几项执法行动的重点，这些行动涉及由所谓的 "无佣金协议 "对劳动力市场造成的限制。司法部明确表示，在医疗保健行业，批准兼并案中的资产剥离等补救措施的门槛极高。
药品
除了上文讨论的福曼演讲中提到的优先事项外，制药行业在过去一年还受到了司法部和联邦贸易委员会的特别关注。6 月，联邦贸易委员会和司法部举办了为期两天的虚拟公开研讨会，重点讨论了对医药兼并的分析问题，会上联邦贸易委员会委员丽贝卡-斯劳特（Rebecca Slaughter）谈到，各机构在分析兼并时，除了对现有产品和管道产品进行传统分析外，还需要更密切地关注对创新和研发造成的竞争伤害。同月，联邦贸易委员会宣布根据《联邦贸易委员会法》第 6(b) 条对药房福利管理机构 (PBM) 展开调查。联邦贸易委员会还强调，它与几个州的共同原告一起，努力使 "医药兄弟 "马丁-史克雷利（Martin Shkreli）终身不得进入制药行业，同时为涉嫌垄断一种用于治疗弓形虫病的药物的受害者追回数百万美元。
制造业
自行政命令发布以来，政府的许多执法工作都集中在制造业及其供应链上。这些行动包括对某些行业的非正式研究、调查和投诉。去年秋天，联邦贸易委员会命令九家大型零售商、批发商和消费品供应商 "提供详细信息，帮助联邦贸易委员会了解供应链持续中断背后的原因，以及这些中断是如何给消费者造成严重和持续的困难，并损害美国经济的竞争"。联邦贸易委员会是根据《联邦贸易委员会法》第 6(b)条发布这些命令的，该条款授权委员会在没有特定执法目的的情况下开展广泛的研究并寻求各种类型的信息。近几个月来，联邦贸易委员会越来越多地使用 6(b) 命令，而且我们预计，它还会继续这样做。联邦贸易委员会还对婴儿配方奶粉短缺问题展开了调查，包括寻找导致或加剧这一问题的反竞争做法。
今年 2 月，司法部和联邦调查局宣布了一项倡议，旨在调查和起诉利用供应链中断向消费者多收费用并与竞争对手串通的公司。该公告警告说，个人和企业可能利用 COVID-19 大流行造成的供应链中断为幌子，进行价格垄断和其他合谋活动。作为该举措的一部分，司法部正在 "优先调查竞争对手可能利用供应链中断非法牟利的现有案件，并采取措施积极调查受供应链中断影响尤为严重的行业中的合谋行为"。司法部将这一举措作为反垄断部门未来 "主动执法 "的一个范例。正如负责刑事执法的副检察长在最近的一次讲话中所说，"反垄断局不能也不会坐等案件找上门来"。
美国联邦贸易委员会还将矛头指向了 "维修限制"，即制造商对消费者和企业自行维修产品的能力施加的限制--例如使用粘合剂使零件更难更换、限制零件和工具的供应，以及不提供诊断软件。在 2021 年 7 月的一份政策声明中，联邦贸易委员会誓言 "严格审查违反反垄断法的维修限制"，并指出某些维修限制可能构成非法的搭售安排或垄断行为，如排他性交易。本月，美国联邦贸易委员会对 Weber-Stephen Products, LLC 提起行政诉讼，指控该烧烤炉制造商强加非法保修条款，规定如果消费者在其烧烤炉产品上使用或安装任何第三方零件，则其保修失效。这些行动与行政命令直接相关，行政命令特别指出 "维修市场 "是容易滥用市场支配力的领域，并要求联邦贸易委员会纠正 "对第三方维修或自行维修物品的不公平反竞争限制，如强势制造商施加的限制......"。. . ."
餐饮
正如我们在此所报告的，该行政令包括与食品和饮料行业相关的举措。特别是，该命令指示联邦贸易委员会和农业部长（USDA）提交一份 "关于零售集中度和零售商做法对食品行业竞争的影响 "的报告。该报告即将提交，公众意见征集期已于 6 月结束。与此同时，政府在食品领域采取了各种行动，其中最引人注目的是肉类和家禽加工行业。白宫将肉类和家禽加工业作为集中损害消费者利益的 "教科书式的例子"，并呼吁 "采取大胆行动，执行反垄断法，促进肉类加工业的竞争"。为此，美国农业部和司法部对鸡肉加工行业可能存在的价格垄断行为进行了联合调查，导致一家鸡肉生产商认罪 1.07 亿美元，数起案件被起诉，本月初又有多起案件被无罪释放。两家机构还签署了一份原则和承诺声明，承诺 "大力执行 "反托拉斯法，并为农民、牧场主、种植者和其他生产者提供了一个就潜在的反托拉斯违法行为提交投诉的程序。 另外，司法部于 2022 年 7 月 25 日宣布对一家数据咨询公司及其总裁以及三家家禽加工商提起民事诉讼，指控这些当事人合谋压低家禽加工厂工人的工资和福利。 司法部还提交了拟议的同意令，如果获得法院批准，将禁止各方共享有关工厂工人报酬的竞争敏感信息，并支付 8,480 万美元的赔偿金。
新产业和新技术
行政命令的另一个首要重点包括应对新产业和新技术带来的竞争挑战，其中最突出的是大型互联网平台和 "大科技 "公司带来的挑战。具体而言，该行政令将连续兼并、收购新兴竞争者、数据聚合、注意力市场（取决于用户注意力的市场）的不公平竞争、对用户的监控以及网络效应的存在列为需要改革的挑战。
一个似乎得到拜登政府支持的立法项目包括改变大型在线平台和其他公司监管方式的立法草案。美国创新与在线选择法案》（American Innovation and Choice Online Act）将禁止在美国拥有 5000 万或更多月度活跃用户的在线平台 "以实质性损害竞争的方式 "将自己的产品或服务优先于其他企业的产品或服务。对于违法行为，该法案授权司法部、联邦贸易委员会和各州检察长寻求金钱和禁令救济。Foley 律师 Ben Dryden 和 Louis Lehot 在 Law360 上就该立法发表了评论，点击此处。
司法部、美国专利商标局（USPTO）和国家标准与技术研究院（NIST）撤回了特朗普时代于2019年发布的一份政策声明（2019年政策声明），该声明涉及在公平、合理和非歧视性（FRAND）专利使用费承诺下，对侵犯标准必要专利（SEP）行为的可用救济范围。除了司法部声明将逐案评估 SEP 许可实践之外，各机构在废除 2019 年政策声明的同时，并未发布任何替代声明，这使得 SEP 持有者和 SEP 实施者对这些机构将如何处理 SEP 许可问题的认识更加模糊。这包括政府何时可以介入或寻求根据反垄断法追究 SEP 持有人/实施者与标准制定活动相关行为的责任。
结论
过去一年中的这些行动清楚地表明，行政命令中针对竞争问题的 "整体政府 "方法仍然是拜登政府的首要任务。公司和个人应继续密切关注行政命令中规定的各项任务，并预期不仅司法部和联邦贸易委员会，还有其他各种联邦机构会提出与竞争相关的质询。此外，鉴于对各种商业活动的反垄断审查不断加强，公司应确保制定有效的反垄断合规计划，以帮助发现和阻止反竞争行为。
