重塑收购模式：如何应对人工智能目标交易的风险与回报

近年来，专注于人工智能（AI）技术的企业已成为备受追捧的收购目标。随着人工智能领域通过自动驾驶汽车和先进太空旅行等技术，改变我们应对气候变化到癌症治疗等关键问题的思路，并不断拓展人类能力的边界，它有望彻底改变人类生活。因此，人工智能成为并购活动的首要领域也就不足为奇了。 截至2022年10月，全年人工智能交易总额已突破169亿美元，专家预测 并购活动将持续增长。生成式人工智能公司尤为引人关注——这类企业研发的算法能基于数据输入创造全新内容。生成式AI颠覆生产力的潜在能力，自2020年以来已显著推高了投资热度与企业估值。

尽管整体市场异常活跃，但对潜在收购方而言，涉足人工智能领域并非毫无风险。随着该领域近年来的爆发式增长，一些熟悉该领域的人士已发出警告，指出这项技术及其能力所带来的未知风险与危害，同时也警示了开发该技术的公司所面临的风险。 相较于传统并购交易的谨慎态度，收购人工智能企业的企业必须保持清醒认知，并投入相应资源与专业能力来降低相关风险。

独特的尽职调查审查

对人工智能领域目标公司的尽职调查可能比传统科技公司困难得多。 买方顾问在调查传统科技公司时，可直接审查其专有软件（通常是交易的核心）以评估标准知识产权问题；例如，顾问会评估公司开源代码的使用情况，以及底层知识产权是否已正确转让给公司。而对人工智能公司核心产品的审查则可能模糊得多，因为该公司的价值往往源于其数据集和专有模型——这些模型负责吸收和分析信息。

因此，在对人工智能公司进行尽职调查时，建议顾问扩大并调整审查范围。他们应审查公司对其模型、数据及由此产生的"输出成果"的权利——这对初学者而言是更具挑战性且更复杂的调查。 买方顾问必须借助数据所有权与隐私领域的专业知识，结合对人工智能行业的具体认知，深入挖掘传统科技标的可能不易暴露的风险。其尽职调查必须超越传统知识产权审查的范畴，既要评估拟议交易的价值，也要据此合理调整交易条款。

尽管额外的尽职调查可能给目标公司和买家都带来负担——并为交易增加额外成本——但完成这一流程有助于买家更准确地评估目标公司的AI能力。通过此过程，买家能更深入地了解目标公司面临的各类风险。 例如，许多初创人工智能公司宣称拥有全自动化系统，但实际仍有大量流程依赖人工操作；开展额外尽职调查有助于买家认清目标公司人工智能技术的真实发展水平。 此外，尽职调查能帮助买家判断目标公司的AI技术是否具备处理真实世界数据的能力，还是仅针对特定客户进行了微调。该流程还能揭示目标公司数据管理与合规流程中的风险，以及基于其收集、处理和存储的数据类型可能面临的潜在监管风险。

为引导您的思考，以下是在评估过程中可向人工智能领域收购目标提出的部分尽职调查问题（非详尽列表）：

1. 您是否在使用人工智能、机器学习（ML），或任何可能被普通消费者认为属于人工智能或机器学习的技术？
2. 您是否从事任何使用模型或预测分析的处理工作？
3. 您是否从事现实世界的追踪和/或建模工作（通过使用摄像头、传感器等设备）？
4. 您的训练数据来源是什么？
   1. 请分享所有与训练数据相关的许可协议。
   2. 你是否通过抓取网站/资源来获取数据？
5. 您采取了哪些措施来确保在开发过程中（包括模型训练、优化、基准测试和调试）所使用的所有数据（第一方和第三方数据）均享有充分的数据使用权限？
6. 您采取了哪些步骤来确定哪些法规适用于您的数据处理活动？
7. 为确保您的数据处理符合适用法规，已进行了哪些分析？
   1. 是否已进行数据处理影响评估？
   2. 是否已进行风险分析？
   3. 请提供所有分析及决定的概述。
8. 您的系统是否存储或使用生物识别数据？
   1. 如果如此，您如何验证其符合所有适用法规（例如《伊利诺伊州生物识别隐私法》）？
9. 您如何测试和/或验证您的模型？
10. 您如何检测并纠正产品与服务中的偏见（包括训练数据、模型及第三方软件组件中的偏见）？

起草购买协议

标准形式的购买协议（包括其陈述与保证条款）可能无法充分应对人工智能相关的风险。但最终协议中的陈述与保证条款将详细说明目标公司如何使用其人工智能资产，并转移与这些资产相关的风险。在尽职调查的同时，这些条款（若起草得当）将为买方提供必要信息，使其更全面地了解所收购资产的实质。

由于人工智能领域存在传统技术领域不常遇到的固有风险，陈述与保证条款应针对目标公司及其资产进行定制化设计。买方法律顾问应谨慎避免沿用科技行业标准收购中的通用模板条款。 例如，买方顾问应在陈述条款中明确将目标公司使用其人工智能模型相关产出成果的权利风险转移给卖方。通过识别此类特定人工智能风险并合理分配责任，投资此类人工智能技术的买方将获得更充分的保障。

采购协议的定义条款也必须针对该领域的具体情况进行定制。涉及人工智能及公司产品的定义应足够宽泛，以涵盖创建人工智能所采用的各种技术。同时，这些定义还应充分体现目标公司在人工智能领域的特定定位——该领域具有显著的多样性和广阔性。由于这些定义将决定协议条款的适用范围和效力，因此必须根据行业特性和目标公司特点进行量身定制。

补充思考

人工智能企业并购市场的活跃态势本身就对买卖双方构成风险。这种活跃度迫使企业强调快速增长，而这种增长可能以牺牲企业的长期健康与稳定性为代价，同时也会削弱其作为收购目标的吸引力。潜在买家应确保目标企业已实现合理且高效的规模扩张。

尽管目标公司的AI产品对近期多起收购案至关重要，但这些交易往往更受人才收购动机的驱动——即瞄准目标公司备受追捧的AI研究人员和工程师。这种策略可能暗藏诸多风险：从交易估值虚高，到下游团队理念不符与人才流失的隐患。虽然任何并购交易都可能引发目标兼容性问题，但AI领域的特殊性往往会加剧此类风险。

此外，该领域独特的初创性质给潜在买家带来了诸多额外难题——其中部分问题或许超出了传统尽职调查的范畴——从产品品质与稳定性问题，到其未来的法律合规性与道德地位均属此列。尽管人工智能领域无论从狭义还是广义层面都蕴藏着非凡机遇，但买家仍需以该领域所要求的审慎态度和专业眼光来推进交易。