司法部撤销了为竞争对手间信息共享设定有限安全港的政策声明

2023年2月3日，美国司法部反垄断司宣布撤销司法部与联邦贸易委员会（FTC）于1993年至2011年间联合发布的三个政策声明。这些声明涉及医疗保健行业的反垄断执法，其中包括对信息共享合法性的相关规定。 尽管现已撤销的政策声明仅针对医疗保健领域，但这些声明被广泛用于指导各行业信息共享（如定价和工资调查）的反垄断分析。

在撤销政策声明时，司法部称这些声明"已过时"且"在某些议题上过于宽松"，最显著的是竞争对手之间交换价格和成本信息的行为。该公告未说明司法部是否计划以替代性指导取代这些声明；相反，公告称司法部今后将采取"个案执法方式"来评估此类行为。

司法部的此举实际上取消了其为医疗行业信息共享设立的长期安全港政策。 最值得注意的是，在1996年 《医疗保健反垄断执法政策声明》中，司法部与联邦贸易委员会为 医疗服务提供者间特定的价格与成本信息交换设立了"反垄断安全区"。该安全港条款向商业界保证：只要满足以下条件，在"特殊情况"之外，司法部不会质疑竞争性医疗服务提供者参与医疗服务价格或员工薪酬调查的行为：

• 一项独立的第三方机构负责管理该调查；
• 所提供的信息已超过三个月。
• 至少有五家供应商为该公布数据提供了数据支持；
• 在加权基础上，任何单一供应商的数据占比均未超过所提供信息的25%；且
• 数据经过充分聚合处理，参与者无法识别数据提供者身份。

在司法部上周发布公告之前，各行业企业均可依据这些声明合理确信：单纯共享回顾性、匿名化及汇总的定价信息，不太可能引发反垄断机构的审查。司法部撤销该政策声明可能改变这一局面。

尽管这些政策声明专门针对医疗保健行业，但鉴于各机构在多种其他情境中均依赖这些声明，司法部撤销这些声明的影响范围将不仅限于医疗领域。例如，2016年司法部与联邦贸易委员会联合发布的 《人力资源专业人员反垄断指南》虽非针对医疗行业，但在阐释如何设计和实施符合反垄断法规的工资及员工福利信息交换机制时，仍援引了1996年医疗政策声明作为依据。 2021年拜登总统签署的《促进美国经济竞争行政令》要求司法部与联邦贸易委员会考虑修订《人力资源指南》"以更有效保护劳动者免受工资串通之害"，因此该指南 的进一步修订或将 提上日程。

同样，司法部和联邦贸易委员会 《竞争者间合作反垄断指南》 援引了现已撤销的医疗政策声明，并就信息共享阐述了诸多相同原则，指出共享历史信息和汇总数据通常比共享未来公司计划及个性化数据更少引发问题。司法部的撤销决定可能促使相关指南同样面临修订或撤销。

重要的是，司法部撤销政策声明并不改变现行反垄断法的规定——即交换具有竞争敏感性的信息本身并不构成对《谢尔曼法案》的固有违反， 前提是未达成价格固定协议。相反，信息共享是否违法需依据"合理原则"进行判定，即需实际认定对竞争造成损害，并权衡该信息交换带来的任何促进竞争的对冲效益。 司法部将如何具体实施其个案处理原则——以及在多大程度上寻求在更广泛背景下采用绝对违法原则 ——仍有待观察。

除撤销信息共享的安全港条款外，这些撤销决定还涉及司法部何时会对特定医院合并及合资企业提出质疑的推定，以及各机构对责任医疗组织（Accountable Care Organizations）的监管方针。 值得注意的是，1996年《医疗保健反垄断执法政策声明》确立了广受认可的理念：在适当情况下，临床整合和/或财务整合可成为独立医疗实践机构共同签订管理式医疗合同的合理依据。然而目前，无论是司法部还是联邦贸易委员会，均未表明任何机构正在根本性地重新审视这一长期原则。

截至本文撰写之时，联邦贸易委员会尚未单独撤销上述三项政策声明中的任何一项。因此，尽管这些声明仍反映着联邦贸易委员会已批准的政策，但可以合理推断该委员会正在积极重新审视其对这些声明的支持立场。

总而言之，司法部的公告应当令所有参与价格、工资或其他竞争敏感信息交换的企业保持警惕。建议相关企业咨询反垄断法律顾问，以帮助其应对这一新环境。