我们此前曾 撰文探讨过这场 "网球赛"——随着总统所属政党的更迭,美国劳工部(DOL)不断提出不同的判定标准,以区分劳动者究竟属于《公平劳动标准法》(FLSA)保护的"雇员",还是不受该法约束的"独立承包商"。 随着新政府上月就职,劳工部似乎正准备在这场持续的较量中发起新一轮攻势。
当前状态:即将上任的劳工部领导层正在重新评估该机构的立场
特朗普2.0时代的劳工部原定于2025年2月初在联邦上诉法院的口头辩论中,为拜登时代的劳工部独立承包商规则(即"2024独立承包商规则")进行辩护。 详见Frisard运输公司诉美国劳工部案,案号24-30223 。
但劳工部争取到了延期以决定后续行动,现需在2025年3月25日前向法院提交进展报告。(弗里萨德案是 挑战2024年独立承包商规则的五起诉讼之一。)
未来可能的状态:告别短命的2024年独立承包商规则
我们预计劳工部将放弃对2024年独立承包商规则的辩护,该规则此前已撤销了特朗普1.0时代《公平劳动标准法》下独立承包商分类的测试标准(即"2021年独立承包商规则")。
即将上任的劳工部领导层可能会恢复2021年《独立承包商规则》,也可能仅允许法院在没有机构指导的情况下分析分类问题。
这对雇主意味着什么?
历届政府对劳工部规则的反复博弈令人眼花缭乱。让我们来看看这轮最新交锋将对雇主产生何种影响。
若2021年独立承包商规则得以恢复,则意味着将采用五要素测试来判定劳动者身份,其中两项为"核心"要素:雇主对工作内容及程度的控制权,以及劳动者承担盈亏风险的机会。(相比之下,现正面临挑战的2024年独立承包商规则采用六要素测试,并采取"综合情况考量法"。) 2021年独立承包商规则普遍被视为更简明且对雇主更友好,但并非毫无限制。该规则明确指出:劳动者归类取决于实际工作实践,而非合同标签或双方意愿。
若劳工部拒绝发布指导意见,法院仍将延续既往做法——援引自身判例,这些判例坦率地说,在判定劳动者身份时所考虑的因素类型,与2021年及2024年《独立承包商规则》中列举的因素并无二致。此类身份认定分析具有高度事实依赖性,且需根据具体个案情况进行判断。
在反复无常的政策中,始终如一的良言:将雇员归类为独立承包商时务必谨慎
这种注重事实的司法分析,为将工人归类为独立承包商时谨慎行事提供了充分理由——即便劳工部可能倾向于支持雇主方。(事实上,去年夏天具有划时代意义的Loper Bright案裁决 意味着,劳工部对《公平劳动标准法》中存在争议的模糊术语"雇员"所作的任何解释,司法机关本就不应予以尊重。)因此,雇主在将工人归类为独立承包商时,仍需自问以下关键问题:
- 劳动者对其工作具有何种性质和程度的控制权?例如,公司是否安排劳动者的工作时间、监督其工作表现,或控制其服务的定价?
- 劳动者面临何种盈利或亏损的可能性?例如,劳动者是否对其服务进行了创业性投资?
- 与该员工的关系是否为非独家关系?
- 该员工是按项目或零星提供服务,而非无限期或持续提供服务?
- 该员工的服务是否对公司主营业务不可或缺?
- 公司雇员是否提供与该工人相同类型的服务?
- 该工人是否具备特殊或独特的技能?
- 该员工位于何处?请注意,某些州实施了极为严格的所谓ABC测试,即使满足上述其他条件,该测试仍可能将许多劳动者归类为雇员。
对自身分类决定存疑的企业应咨询法律顾问以获取建议。