司法部长致联邦机构的备忘录进一步揭示了 "非法 "DEI 计划

2025 年 7 月 29 日，司法部长帕姆-邦迪（Pam Bondi）向所有联邦机构发布了一份备忘录，题为 "关于非法歧视的联邦资金接受者指南"。该备忘录重申了政府的工作重点，即限制那些因种族或性别等受保护类别而偏袒个人的计划，并提供了 "最佳做法 "作为非约束性建议，以帮助各实体遵守联邦反歧视法。虽然备忘录是针对联邦机构的，但该指南同样适用于任何接受联邦财政援助的实体，如教育机构、医院、州和地方政府以及政府承包商。 

认识到联邦法律禁止基于性别、种族、肤色、民族血统或宗教等受保护特征的歧视，备忘录强调不得将这些特征作为就业、计划参与、资源分配或其他福利的标准。此外，备忘录还强调，表面上中立的标准（如 "文化能力"、"生活经验 "等）不得用作对个人有利或不利的 "代理"。

备忘录提供了几个非法行为的例子，包括

• 基于种族的奖学金或计划：基于种族的实习、导师计划、为特定种族群体保留名额的领导力计划，或专为特定种族群体学生设立的类似奖学金基金都是非法的，即使其目的是为了促进多样性。
• 种族准入：指定某些空间（如特定种族或族裔群体休息室）的 DEI 举措是非法的。
• 优先录用或晋升：在录取、聘用或晋升时优先考虑 "代表性不足群体 "的候选人的 DEI 政策是非法的。
• 未能维持有性别区分的亲密空间和体育竞赛：政府认为，每个人要么是男性，要么是女性，而这种性别是在出生时而不是出生后决定的，基于这一观点，备忘录规定，"强迫员工与异性共享亲密空间或允许男性参加女性的体育比赛通常是非法的"。这大概包括那些从一种性别转变为另一种性别的人，因为第 14168 号行政命令明确规定，性别是在出生时而不是出生后决定的，而且 "不可改变"。

备忘录还指出，不得使用非法代理来间接考虑受保护的特征。例如，联邦基金接受者不得考虑 "生活经验 "或 "跨文化技能"，以便根据种族或族裔来评估候选人。"多样性声明 "或 "克服障碍 "以及其他与受保护特征有内在联系的类似叙述也被认为是不允许的。该指南似乎适用于评估候选人的医院实习等项目。基于种族的培训课程或基于种族的团体（如 "黑人教师核心小组"）也会违反这些最佳实践。值得注意的是，该指南还认为任何将合同优先授予妇女拥有的企业或少数民族拥有的企业的发展投资政策都是非法的。

关于 "最佳做法 "建议，备忘录建议各实体向所有人开放所有工作场所计划、活动和资源，无论其受保护特征如何。应完全取消多样性配额。非歧视条款也应纳入拨款协议、分包合同和合作协议，明确规定联邦资金不得用于基于任何受保护特征的歧视性项目。明确地说，歧视是指基于受保护特征而偏袒任何群体。

一个有趣的问题是，当现任政府也被禁止利用差异影响理论作为识别不当歧视行为的依据时（见 第 14281 号行政命令），它将如何执行备忘录中提出的对使用 "代理 "进行它认为是 "非法 "的 DEI 的关切。第 14281 号行政命令指出，差异影响责任阻碍了企业根据业绩和技能、自身需求或客户需求做出雇用和其他就业决定，并指示执法机构忽视差异影响责任理论，特别指示执法机构不得利用差异影响责任理论来监督适用的联邦非歧视法律。这里的细微差别在于，通常情况下，如果政府要对表面上中立（但利用替代品来促进非歧视）的非法非歧视项目执行其立场，政府在逻辑上就必须考虑差异影响分析，这与第 14281 号行政命令中提出的立场是相悖的。我们将拭目以待政府在执行这些 "最佳做法 "时如何处理这一问题。

不过，需要指出的是，虽然第 14281 号行政命令可能禁止行政执法机构使用差异影响责任理论来主张歧视，但私人当事方却不受此限。为此，^第九巡回上诉法院于 2025 年 7 月 30 日做出的一项裁决可能会为原告利用平等就业机会数据提出基于差异影响理论的索赔创造机会。在调查性报道中心诉美国劳工部案中，联邦上诉法院命令劳工部向该新闻报道机构提供数千份由联邦承包商提交的 EEO 报告，认定这些报告不受《信息自由法》（FOIA）的保护而不得提供。这些 EEO 报告是联邦承包商根据联邦合同与合规项目办公室（OFCCP）的指示提交的，新闻机构要求提供 2016 年至 2020 年期间提交的所有此类报告。这些报告汇总了基于就业分类、种族和性别的联邦承包商劳动力数据。根据不同影响理论，这些报告可能被用作因种族或性别而偏袒个人的歧视证据。 

总之，该备忘录提醒任何联邦资金的接受者都应审查其计划、政策和协议，以确保符合联邦非歧视法，并密切审查以 DEI 为重点的计划，以降低法律、财务或声誉风险。如果您有任何疑问或希望更详细地讨论特定实践或政策，请告知我们。