采购合同即将新增条款——禁止某些DEI活动的合同条款

2026年3月26日，总统颁布了 第14398号行政命令，题为“解决联邦承包商在多样性、公平与包容（DEI）方面的歧视问题”。该命令要求在联邦合同及分包合同中新增条款，禁止某些DEI项目，并指示联邦机构积极执行该条款，从而显著增加了联邦承包商及分包商在涉及种族或族裔的DEI活动方面的合规风险。 若未能遵守该条款，可能面临严重后果，包括合同终止、暂停或禁止参与联邦政府合同，甚至可能承担《虚假索赔法》下的法律责任。本简报概述了该新行政命令的内容，并说明政府承包商和分包商应立即采取哪些措施，以准备实施新合同条款及其将带来的相应合规义务。

我们是如何走到这一步的

这份最新行政令并非特朗普政府首次对DEI项目提出质疑。此前于2025年1月颁布的两项行政令， 第14151号行政命令《终止激进且浪费的政府DEI计划并优先考虑，以及 第14173号行政命令《终止非法歧视并恢复基于实力的机会》，均指出DEI计划在联邦政府内部以及联邦政府通过拨款和合同强制要求实施时，实质上是“非法且不道德的歧视计划”的代名词。第14398号行政命令的颁布，旨在阐明本届政府的立场，即“DEI活动不仅有违伦理且往往违法，还会导致实施此类做法的机构内部出现效率低下、资源浪费及滥用职权的情况。” 

自2025年1月以来，政府已撤销了针对其认为涉及非法DEI活动的项目的联邦资金，许多机构还在联邦财政援助协议（即拨款和合作协议）中加入了条款，禁止受助方开展非法DEI项目。迄今为止，政府尚未采取行动在联邦采购合同中实施类似的要求。 

适用范围

该命令的要求将适用于根据联邦采购合同（包括受《联邦采购条例》（FAR）约束的合同）开展工作的联邦承包商及分包商（涵盖所有层级）。鉴于《联邦采购条例》（FAR）中“分包”一词包含采购订单，这些要求将影响联邦合同供应链中的所有企业。

该行政命令的要求

该行政命令包含以下要求： 

1. 强制性合同条款。截至2026年4月25日，所有行政部门和机构（包括独立机构）必须开始在所有采购合同、类似合同的文件以及各层级的分包合同中纳入该行政命令中规定的新条款，该条款要求承包商承诺不从事“具有种族歧视性质的DEI活动”。 

   “具有种族歧视性质的DEI活动”一词被定义为“基于种族或族裔的区别对待”，包括以下情形：

• 招聘、晋升及其他人事决策
• 培训、指导或领导力发展项目
• 供应商协议
• 加入或参与雇主赞助的项目或计划（包括教育机会、俱乐部和协会）
• 公司资源的分配或部署

重要的是，重点在于基于种族或族裔的区别对待，无论相关计划如何命名或如何辩解。新行政令中纳入了“具有种族歧视性质的DEI活动”的定义，这使其有别于此前针对“非法DEI”的行政令——后者未对该术语进行定义，因而因定义过于模糊而遭到质疑。

该条款不仅禁止承包商从事“具有种族歧视性质的DEI活动”，还要求承包商提供信息和报告，并允许机构查阅其账簿和记录，以便机构核实承包商是否遵守该条款。 这一报告义务的具体范围仍有待在联邦采购条例（FAR）委员会通过的合同条款中进一步明确，包括该条款是否要求定期编制并提交报告，还是仅要求承包商在机构提出请求时提供其账簿和记录。

该命令要求《联邦采购条例》（FAR）理事会修订《联邦采购条例》，将该命令中规定的条款纳入所有联邦采购合同和招标文件，并在该命令发布后60天内，发布符合该命令的豁免规定和临时指导意见。因此，尽管承包商可能有机会就《联邦采购条例》理事会发布的合同条款提出意见，但该条款很可能作为一项临时规则发布，并在公开征求意见之前立即生效。 因此，承包商和分包商应做好准备，该条款将在未来30至60天内被纳入招标文件和合同中。 

2. 合同执行机制。若未遵守本条款的规定，可能导致：

• 合同或分包合同（全部或部分）的取消、终止或暂停
• 暂停或取消承包商或分包商的联邦政府合同资格
• 根据《虚假索赔法》承担的民事责任。 

3.强制报告。承包商必须报告任何分包商“已知或理应知晓”的违反本条款的行为，以及分包商是否已对承包商提起诉讼，且该诉讼是否以任何方式对本条款的有效性提出质疑。

4. 《虚假索赔法》风险。该合同条款还指出，合规性是政府决定支付款项的关键因素，因此违反该条款将构成《虚假索赔法》（FCA）下的民事风险。继续 司法部当前针对DEI（多样性、公平与包容）的执法行动，该行政令指示司法部优先处理针对违反新合同条款的潜在《虚假索赔法》诉讼。根据该条款，若承包商在维持被禁止行为的同时宣称合规，将面临三倍赔偿及举报人诉讼的风险。

该命令不做什么

该行政命令并未禁止所有与多样性、公平性和包容性（DEI）相关的举措。其针对的是基于种族或族裔的差别待遇，而非面向所有员工或供应商、并依据客观标准实施的种族中立举措。尽管该命令并未明确针对基于性别的举措，但鉴于本届政府对基于“不可改变特征”提供差别待遇的计划所表达的担忧，此类计划仍可能受到质疑。 然而，该命令确实反映出对承包商和分包商相关计划的审查力度有所加强，并要求各机构确保合规性具有可核查性，而非仅停留在口头承诺层面。

该命令亦未明确说明是否有任何承包商可豁免该条款的要求（例如，商业产品或商业服务的合同、现成商用产品（COTS）的合同、金额低于一定门槛的合同等）。该命令还未说明各机构是否必须尝试修改现有采购合同以纳入该新条款，还是仅在新招标和合同中才需纳入该条款。

政府承包商需知要点

• DEI合规现已成为一项合同义务，而不仅仅是政策风险——这一义务及合规风险将通过联邦供应链层层传递，最终波及仅作为联邦合同分包商或供应商运营的实体。
• 应从不带民族偏见和种族偏见的视角，对现有的就业、培训及供应商计划进行审查。
• 对分包商的监督以及合规要求的下达将至关重要。
• 如果项目或认证与合同条款不符，FCA风险将显著增加。

建议的下一步操作

随着政府采取行动，以DEI计划为重点消除种族歧视，承包商应：

1. 盘点与多样性、公平性和包容性（DEI）相关的项目、政策及资格标准；
2. 评估是否有任何项目基于种族或族裔进行区别对待；
3. 为所有层级的分包合同（包括采购订单）中新增的合同条款及分包条款的层层下达做好准备；以及
4. 将内部文件和认证与修订后的要求保持一致。

如果您对第14398号行政命令及其对联邦承包商和分包商/供应商的影响有任何疑问，请随时联系我们的团队：杰弗里·科普（Jeffrey Kopp）、丹·卡普兰（Dan Kaplan）、弗兰克·默里（Frank Murray）或艾琳·图米（Erin Toomey）。