Lo que toda empresa multinacional debe saber sobre... los riesgos relacionados con la aplicación de las leyes aduaneras y la Ley de Reclamaciones Falsas (Parte III)
En nuestro artículo anterior, «Lo que toda empresa multinacional debe saber sobre... los riesgos relacionados con la aplicación de la legislación aduanera y la Ley de Reclamaciones Falsas (Parte I)», se describía cómo los riesgos relacionados con las importaciones han aumentado considerablemente debido a la combinación de los nuevos aranceles elevados, la mayor capacidad de las aduanas (y del público en general) para extraer datos relacionados con las importaciones y el enfoque declarado del Departamento de Justicia (DOJ) en el uso de la Ley de Reclamaciones Falsas (FCA). En la Parte II, explicamos cómo prepararse para los riesgos más comunes de la Ley de Reclamaciones Falsas (FCA) que surgen al presentar información resumida falsa en el formulario 7501. Ahora completamos la serie sobre «Riesgos relacionados con la aplicación de las leyes aduaneras y la Ley de Reclamaciones Falsas» con la Parte III, que se centra en la preparación para los riesgos más comunes de la FCA que surgen de la gestión inadecuada de las operaciones de importación.
Riesgos derivados del conocimiento de fallos en la corrección de errores
Si los importadores descubren un error sistemático, la postura de la Aduana es clara: el importador tiene la obligación no solo de corregir el error para futuras entradas, sino también de utilizar medidas como correcciones posteriores al resumen para actualizar entradas anteriores. Esto queda demostrado en un acuerdo del Departamento de Justicia en el que un importador pagó más de 22 millones de dólares para resolver las acusaciones de que «no hizo ningún esfuerzo por corregir sus errores, incluso después de reconocer internamente que había pagado de menos millones de dólares en derechos de aduana». Este tipo de error consciente es precisamente el tipo de conducta que puede exponer a los importadores a la responsabilidad inversa de la FCA.
Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras
- Aplique los conocimientos actuales a las entradas no liquidadas. Dado que la liquidación tarda (aproximadamente) 314 días después de la entrada, la Aduana concede un período de correcciones posteriores al resumen de 300 días para corregir la mayor parte de la información relacionada con la entrada. Si descubre un error, la Aduana exige no solo que se corrija el error en el futuro, sino también que se corrijan las entradas no liquidadas.
- Considere realizar una divulgación voluntaria previa. Si un importador inicia una divulgación voluntaria antes de que la Aduana comience su propia investigación, es posible que la Aduana no aplique sanciones, siempre que la divulgación voluntaria sea completa y precisa, y que el importador devuelva los aranceles e intereses adeudados. Esta es una ventaja especialmente importante para los nuevos aranceles de Trump, ya que muchos de ellos indican que la Aduana debe imponer las sanciones máximas por el incumplimiento del pago de todos los nuevos aranceles, sin tener en cuenta los factores atenuantes tradicionales de la Aduana. La presentación de una declaración voluntaria antes de que la Aduana inicie una investigación administrativa evita cualquier sanción administrativa de la Aduana (siempre que el importador realice una declaración completa y precisa). Aunque la declaración voluntaria no es un pase libre para eludir la responsabilidad de la FCA, puede reducir el multiplicador y las sanciones impuestas en las negociaciones del acuerdo.
Riesgos derivados del incumplimiento de los formularios 28 y 29 Correcciones de entradas anteriores
La Aduana suele emitir el Formulario 28 (Solicitudes de información) y el Formulario 29 (Notificaciones de acción) que se refieren a un puñado de entradas (o incluso a una sola entrada) cuando tiene dudas sobre la exactitud de la información presentada. Si esto da lugar a que la Aduana emita una corrección, el importador está obligado a corregir no solo la entrada, sino también cualquier otra entrada cubierta por el razonamiento. El incumplimiento de esta obligación fue uno de los elementos clave del acuerdo de 22,8 millones de dólares mencionado anteriormente, en el que el Departamento de Justicia destacó que, aunque el importador había recibido el formulario 29 (Notificaciones de acción), tardó dos años en corregir sus entradas en curso (y nunca corrigió las entradas anteriores).
Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras
- Configure las notificaciones ACE. Los importadores deben configurar su acceso a ACE para recibir directamente copias del Formulario 28 (Solicitudes de información), el Formulario 29 (Notificaciones de acción) y otras comunicaciones de la Aduana, en lugar de depender de los agentes de aduanas para obtener dicha información. Esto garantizará que el importador esté al tanto de todas las posibles correcciones a la información del Formulario 7501 (Resumen de entrada) y pueda responder oportunamente a cualquier consulta de la Aduana.
- Seguir adelante con la implementación de los cambios conformes. Cuando la Aduana emite una corrección a una entrada única o a un conjunto de entradas, el importador debe identificar todas las entradas análogas y corregirlas en caso de que haya entradas no liquidadas, ya que estas no son definitivas. La Aduana también tiene la autoridad de abrir una investigación sobre las entradas liquidadas en virtud de la Sección 1592 si el importador no presenta una declaración voluntaria.
Riesgos derivados de no detectar señales de alerta de los proveedores
Según la normativa aduanera, el importador registrado es el único responsable del pago de todos los aranceles adeudados. Sin embargo, no existe tal restricción en la FCA, lo que significa que las multinacionales que reciben mercancías importadas de proveedores pueden seguir siendo responsables de las reclamaciones de la FCA. Por ejemplo, un importador de prendas de vestir procedentes de China pagó un millón de dólares para resolver las acusaciones de que «ignoró repetidamente las señales de advertencia de que su socio comercial, que importaba prendas de vestir de China, estaba involucrado en un plan para pagar menos de lo debido en concepto de derechos de aduana por las prendas importadas que vendía» al importador. Así, aunque el cliente no era el importador registrado, llegó a un acuerdo sobre la base de que había aceptado «la responsabilidad por no haber tomado medidas en respuesta a las múltiples señales de advertencia de que [los importadores registrados] estaban infravalorando sus mercancías importadas y, por lo tanto, pagando menos derechos de importación de lo que debían».
Además, en 2016, tanto el importador como el fabricante de prendas de vestir acordaron pagar 13,375 millones de dólares para resolver las reclamaciones por conspirar para pagar menos derechos de aduana utilizando facturas que falseaban el valor de las mercancías en cuestión. Ese mismo año, un contratista de defensa estadounidense acordó pagar 6 millones de dólares para resolver las acusaciones de que había utilizado magnesio ultrafino importado de China en bengalas fabricadas y vendidas al Ejército de los Estados Unidos, incumpliendo su contrato con las fuerzas armadas. Aunque fue el importador quien supuestamente falseó el país de origen, el Departamento de Justicia alegó que el contratista conspiró con el importador para vender al Gobierno productos no conformes.
Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras
- Supervise a sus socios comerciales en busca de señales de alerta. En un entorno de aranceles elevados, los importadores tienen más incentivos que nunca para tomar medidas que les permitan minimizar sus obligaciones arancelarias. Forme al personal de los departamentos de compras, contabilidad y otras áreas relevantes de la empresa para que estén alerta ante posibles pagos insuficientes por parte de los proveedores, lo que también resulta útil en situaciones en las que los socios comerciales podrían proporcionar información incorrecta cuando su empresa actúa como importador registrado. En pocas palabras, conozca bien a sus socios comerciales.
Riesgos derivados de evitar sanciones aduaneras
En general, cualquier situación en la que un importador tome medidas para evitar sanciones aduaneras puede dar lugar a una posible sanción en virtud de la FCA. Algunos ejemplos son no indicar el país de origen (sanción aduanera del 10 %), proporcionar información falsa o engañosa en los documentos de entrada (como se ha tratado en la parte II), no mantener los registros requeridos o incumplir la normativa sobre trabajo forzoso. A modo de ejemplo, el Tercer Circuito determinó que el hecho de no notificar a la Aduana las infracciones en materia de marcado puede respaldar una acusación de la FCA. 839 F.3d 242 (3.º Cir. 2016), cert. denegada, 138 S.Ct. 107 (2017). Como ejemplo de este riesgo, un importador pagó 765 000 dólares para resolver las acusaciones de que no había marcado los productos farmacéuticos importados con el COO adecuado y, por lo tanto, había infringido la FCA al «evitar deliberadamente las obligaciones de marcado que le correspondían a los Estados Unidos por esas importaciones».
Otro ejemplo es el acuerdo de 1,9 millones de dólares alcanzado con el Departamento de Justicia, en el que un importador aceptó resolver las acusaciones de que había etiquetado falsamente las herramientas que importaba como «fabricadas en Alemania», cuando en realidad estaban fabricadas en China. Según el Departamento de Justicia, si los productos se hubieran descrito como productos chinos, el importador habría tenido que pagar un arancel del 25 % sobre los productos. Por lo tanto, al describir supuestamente de forma falsa las herramientas como «alemanas», el importador evitó pagar estos aranceles.
Respuesta sobre cumplimiento de normas aduaneras
- Confirme que el marcado sea coherente. Asegúrese de que las decisiones sobre el marcado se tomen de conformidad con el régimen jurídico adecuado, siguiendo las normas de los acuerdos de libre comercio como el T-MEC (incluso en situaciones en las que los aranceles especiales puedan requerir el uso de principios de transformación sustancial para determinar el importe de otros aranceles adeudados). Asegúrese de que el marcado se realice directamente en el producto o, cuando esté permitido, en un contenedor pertinente o de otra forma aceptable para garantizar que permanezca intacto para el comprador final.
- Conserve los registros necesarios. Las normas aduaneras exigen que, salvo determinadas excepciones, los registros se conserven durante cinco años a partir de la fecha de la actividad que requirió su creación. Los importadores deben asegurarse de que cumplen los requisitos de conservación de registros de la Aduana y de que sus empleados están familiarizados con dichos requisitos. La FCA también exige que los documentos que respaldan las reclamaciones, así como la propia documentación de las reclamaciones, sean veraces y precisos.
- Realice una verificación de la integridad de la cadena de suministro y un seguimiento continuo. El cumplimiento de los requisitos laborales y de transparencia es fundamental para la gestión arancelaria. Los importadores deben conocer cada paso de sus cadenas de suministro y realizar verificaciones de integridad o auditorías de sus proveedores. Esto puede ayudar a garantizar que su empresa se mantenga informada de las novedades para cumplir con la legislación, especialmente en las áreas de trabajo forzoso, trata de personas, normativas medioambientales y esclavitud moderna, y así evitar posibles responsabilidades en virtud de la FCA relacionadas con este tipo de normativas. Los importadores también deben implementar sistemas para supervisar periódicamente el rendimiento y el cumplimiento de sus proveedores, y evaluar continuamente su cadena de suministro en busca de nuevos riesgos potenciales que puedan surgir. Para obtener más orientación sobre la mejor manera de supervisar su cadena de suministro, consulte nuestro informe técnico sobre la gestión de los riesgos de integridad de la cadena de suministro.
Entre los nuevos aranceles de Trump, la mayor atención de las aduanas a los pagos insuficientes de aranceles, el nuevo énfasis del Departamento de Justicia en el pago de aranceles y la mayor visibilidad de las aduanas en los datos de importación, la posibilidad de que las aduanas emprendan acciones en virtud de la FCA es mayor que nunca. Como se ha demostrado a lo largo de esta serie de tres partes, el Departamento de Justicia tiene un amplio historial de utilizar una gran variedad de cuestiones para respaldar las acciones en virtud de la FCA. La atención anunciada por el Departamento de Justicia para concentrarse en el cumplimiento de las normas aduaneras y el pago íntegro de los aranceles significa que los futuros casos relacionados con las aduanas en virtud de la FCA se basarán en los casos existentes. Estos casos anteriores ya han dado al Departamento de Justicia y a los denunciantes la oportunidad de poner a prueba una multitud de teorías fácticas y jurídicas discutidas a lo largo de esta serie, y es probable que tanto el Departamento de Justicia como los denunciantes se vean incentivados por la posibilidad de obtener recuperaciones significativamente más elevadas y la aparente mayor flexibilidad en la aplicación de la ley que resulta del nuevo régimen arancelario.
Por lo tanto, en el marco de la agenda comercial de la administración Trump, las multinacionales deben esperar un mayor escrutinio de las importaciones y un mayor uso de la FCA por parte del Departamento de Justicia para emprender acciones relacionadas con las aduanas. Por lo tanto, es más importante que nunca que los importadores evalúen y renueven sus programas de cumplimiento aduanero para hacer frente a estos nuevos riesgos. Abordar de forma proactiva las cuestiones de cumplimiento, reforzar los controles internos y documentar los procesos de toma de decisiones puede reducir la exposición y situar a las multinacionales en una mejor posición para responder de forma eficaz si se produce un escrutinio aduanero. En un entorno con un mayor potencial de aplicación de la ley y en el que las sanciones correspondientes son elevadas, la preparación temprana es tanto una estrategia de gestión de riesgos como una ventaja competitiva.
Si desea obtener más información sobre la gestión de los riesgos aduaneros y comerciales internacionales, le recomendamos nuestro informe técnico sobre la gestión de los riesgos de importación y arancelarios durante una guerra comercial.
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El Foley Equipo de Defensa e Investigaciones sobre Aplicación de Normativas Gubernamentales Internacionales está supervisando todos los acontecimientos relacionados con los aranceles, incluidas las modificaciones, aclaraciones/orientaciones o medidas adicionales introducidas por la administración Trump, que publicamos a medida que se producen en nuestra blog de Recursos sobre aranceles y comercio internacional . A medida que dispongamos de nueva información, proporcionaremos actualizaciones y análisis para ayudar a los importadores a navegar por el cambiante paradigma del comercio internacional, incluyendo los nuevos aranceles.
Nuestro informe técnico sobre «Gestión de los riesgos de importación y arancelarios durante una guerra comercial» describe un plan de 12 pasos que ofrece medidas prácticas para ayudar a los importadores a gestionar los riesgos arancelarios y comerciales internacionales en el entorno arancelario y comercial actual, mientras que el informe técnico complementario sobre «Gestión de los riesgos de integridad de la cadena de suministro» ofrece consejos prácticos para hacer frente a los mayores riesgos de la cadena de suministro relacionados con los productos importados a Estados Unidos, incluido el creciente uso de retenciones por parte de las autoridades aduaneras.
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