Estrategia QSBS: Aprovechamiento de donaciones y fideicomisos para obtener exenciones adicionales en virtud del artículo 1202
El artículo 1202 del Código de Rentas Internas ofrece una de las ventajas fiscales más valiosas de las que pueden beneficiarse los empresarios e inversores que posean acciones de pequeñas empresas que cumplan los requisitos (QSBS). Con sujeción a determinadas limitaciones, el artículo 1202 exime de la tributación federal sobre la renta las ganancias derivadas de la venta de QSBS.
La exención de ganancias prevista en el artículo 1202 se aplica por contribuyente y por emisor. Cada contribuyente que posea acciones QSBS tiene derecho a excluir la mayor de las siguientes cantidades: 10 millones de dólares (o, en el caso de las acciones QSBS emitidas después del 4 de julio de 2025, 15 millones de dólares) o 10 veces la base ajustada de sus acciones. Dado que cada contribuyente tiene derecho a la exención de ganancias, existe una oportunidad de planificación para el accionista de QSBS: cuando la ganancia prevista de un contribuyente supera el límite por emisor, se pueden obtener múltiples exenciones donando acciones a diferentes contribuyentes.
El artículo 1202 contempla específicamente la donación de acciones QSBS y, en general, permite que el destinatario de dichas acciones tenga derecho a la exención de la plusvalía. Existen varios métodos de donación que el contribuyente puede considerar para maximizar la exención de la plusvalía y minimizar el impuesto sobre la renta en el momento de la venta.
Donaciones directas
La forma más sencilla es donar las acciones directamente a otra persona, como un familiar. Cada beneficiario de la donación tiene derecho a una exención de 10 millones de dólares (o de 15 millones, dependiendo de la fecha de emisión).
Sin embargo, hay que tener en cuenta algunos aspectos importantes en relación con las donaciones a título gratuito:
Exenciones para cónyuges: En el caso de los cónyuges que presentan una declaración conjunta, la ley no establece claramente si ambos tienen derecho a exenciones separadas de 10 millones de dólares por acciones QSBS (o de 15 millones de dólares en el caso de las QSBS emitidas después del 4 de julio de 2025). La ley sobre las QSBS sí establece que los cónyuges que presentan declaraciones de la renta por separado tienen derecho cada uno a una exención de 5 millones de dólares (o de 7,5 millones de dólares en el caso de las QSBS emitidas después del 4 de julio de 2025), pero la ley sobre las QSBS no se pronuncia sobre el tratamiento de los cónyuges que presentan sus declaraciones de forma conjunta. Algunos asesores se muestran recelosos ante la posibilidad de que los cónyuges que presentan una declaración conjunta reclamen dos exclusiones; otros expresan un alto grado de certeza de que cada cónyuge tiene derecho a una exclusión independiente.
Pérdida de control: una vez que las acciones se donan de forma definitiva, el accionista pierde todo control sobre ellas, incluido el control sobre los ingresos que generen. Además, el beneficiario podría gastar esos ingresos de forma irresponsable, lo que supone un motivo de especial preocupación cuando se trata de beneficiarios jóvenes.
Sin beneficio retenido: en una donación pura y simple, el accionista no conserva ningún beneficio ni acceso al producto de la venta final.
Fideicomisos
Según la legislación federal sobre el impuesto sobre la renta, determinados fideicomisos se consideran contribuyentes independientes, distintos de sus otorgantes y beneficiarios. Si un accionista dona sus QSBS a uno o varios fideicomisos que cumplan los requisitos, cada uno de esos fideicomisos podrá acogerse a su propia exención de 10 millones de dólares (o a su propia exención de 15 millones de dólares en el caso de las QSBS emitidas después del 4 de julio de 2025).
Ejemplo: Un accionista posee acciones QSBS (emitidas antes del 4 de julio de 2025) con una plusvalía latente de 50 millones de dólares. Al transferir parte de las acciones a cuatro fideicomisos distintos, cada uno de ellos podría acogerse a su propia exención de 10 millones de dólares (además de la del accionista), lo que permitiría, en principio, que la totalidad de la plusvalía de 50 millones de dólares quedara exenta de impuestos.
Existen varias estructuras fiduciarias que pueden dar derecho a un tratamiento fiscal independiente:
Fideicomisos para familiares u otras personas (excluidos el donante y su cónyuge)
En lugar de realizar una donación directa, un accionista puede donar las acciones a un fideicomiso en beneficio de un hijo u otro beneficiario. Este enfoque ofrece un mayor control, ya que el beneficiario solo recibe distribuciones a discreción del fideicomisario o con arreglo a otras condiciones restrictivas especificadas en el documento del fideicomiso. El accionista que haya constituido el fideicomiso puede conservar la facultad de destituir y sustituir al fideicomisario (o actuar él mismo como fideicomisario).
Variante benéfica: Si el accionista tiene fines benéficos, puede recurrir a un fideicomiso benéfico anticipado sin otorgante. Este fideicomiso realiza pagos a entidades benéficas durante un período determinado, y el remanente se transfiere a los beneficiarios individuales. La parte destinada a fines benéficos reduce el valor de la donación a efectos del impuesto sobre donaciones, lo que permite al accionista transferir más acciones dentro del límite de la exención del impuesto sobre donaciones en vida (como se explica más adelante).
Fideicomisos vitalicios para el cónyuge sin cesión de bienes (SLANT)
Un SLANT permite que el cónyuge del accionista sea beneficiario del fideicomiso, lo que proporciona al accionista un acceso «indirecto» a los activos del fideicomiso a través de las distribuciones que se le abonan al cónyuge.
Para que un fideicomiso se considere un fideicomiso no otorgante (y, por lo tanto, un contribuyente independiente), cualquier distribución a favor del cónyuge debe ser aprobada por otro beneficiario que reúna los requisitos para ser considerado una «parte contraria» a dicha distribución. Esto significa que el beneficiario que apruebe la distribución debe tener un interés sustancial en los activos del fideicomiso, como, por ejemplo, un poder de designación que pueda ejercer en su propio favor.
ING: WING, DING y NING (fideicomisos incompletos no otorgantes de Wyoming, Delaware y Nevada)
Estas estructuras fiduciarias permiten que el accionista de una QSBS que constituya el fideicomiso (el «fideicomitente») sea a la vez fideicomitente y beneficiario del mismo (y que el fideicomiso pueda acogerse a una exención de ganancias independiente en virtud del artículo 1202). Esta estructura fiduciaria tiene varios requisitos distintos:
El fideicomiso debe constituirse con arreglo a la legislación de un estado que permita la protección de activos para los fideicomisos «autoconstituidos»; un fideicomiso autoconstituido o «de protección de activos» es aquel en el que el fideicomitente es también beneficiario. Wyoming, Delaware y Nevada son las jurisdicciones más utilizadas, pero otras, como Utah, también están empezando a permitir este tipo de fideicomisos. Estos fideicomisos suelen requerir la designación de un fideicomisario (normalmente una sociedad fiduciaria) en uno de estos estados para que actúe como tal (salvo algunas excepciones, la ubicación del fideicomitente o de los beneficiarios del fideicomiso no suele ser relevante).
Cualquier distribución a favor del fideicomitente (o de su cónyuge) debe ser aprobada por una persona que reúna los requisitos para ser considerada «parte contraria». Esto suele lograrse mediante la creación de un comité, compuesto por otros beneficiarios del fideicomiso, que tenga la facultad de asignarse a sí mismo activos del fideicomiso. Este requisito resta cierto control a la persona que constituye el fideicomiso.
El IRS se ha pronunciado favorablemente sobre varios fideicomisos de este tipo en el pasado (incluso en una ocasión tan reciente como 2018), pero desde entonces ha declarado que no se pronunciará sobre este tipo de fideicomisos. Esto indica que el IRS podría estar reconsiderando esas resoluciones, pero no ha habido indicios adicionales de que el IRS esté prestando especial atención a este ámbito.
Fideicomisos caritativos con derecho de usufructo
Un fideicomiso caritativo de remanente (CRT) puede considerarse un contribuyente independiente a efectos de las acciones de pequeñas empresas (QSBS), aunque este tratamiento es incierto, ya que el IRS no ha publicado directrices definitivas al respecto.
Cómo funcionan los fideicomisos caritativos de remanente (CRT): Una vez que el fideicomitente transfiere las acciones al fideicomiso, el fideicomisario distribuye un porcentaje fijo (importe del fideicomiso unitario) a uno o varios beneficiarios no benéficos durante un período determinado, y el remanente se destina a una organización benéfica al final del plazo del fideicomiso. El valor del remanente benéfico debe ser, como mínimo, el 10 % del importe inicial de dotación (determinado mediante un método de cálculo específico del IRS). La mayoría de los CRT utilizados con este fin tienen plazos más cortos (de 3 a 5 años), durante los cuales se paga al beneficiario una cantidad significativa del valor del fideicomiso.
Los fideicomisos de donaciones continuas (CRT) son entidades exentas y no pagan el impuesto sobre la renta, aunque los beneficiarios están sujetos a tributación por los ingresos del fideicomiso cuando reciben distribuciones del CRT. Si un CRT cumple los requisitos para acogerse a la exención de la sección 1202 y las acciones de pequeñas empresas cualificadas (QSBS) se venden mientras son propiedad del CRT, entonces, en teoría, las distribuciones a los beneficiarios tras la venta podrían considerarse exentas del impuesto sobre la renta. Sin embargo, el IRS no se ha pronunciado sobre este tratamiento, y los asesores tienen opiniones divergentes sobre el riesgo.
Consideraciones relativas al calendario
El momento en que se realizan las transferencias de acciones de QSBS a los fideicomisos es fundamental. Como mínimo, las transferencias deben completarse antes de que la venta de las acciones sea prácticamente segura. Si la venta es inminente en el momento de la transferencia, el IRS podría ignorar la estructura del fideicomiso en virtud de diversas doctrinas contra el abuso, como la doctrina de la transacción por etapas o la doctrina de la cesión de ingresos.
La decisión de si debe ignorarse una aportación realizada antes de una venta depende de los hechos y circunstancias concretos. Las sentencias judiciales se han centrado en si quedan por negociar condiciones sustanciales del acuerdo y en si se han completado las actividades previas a la venta (como las distribuciones de capital circulante previas a la venta). Una carta de intenciones u otros indicios de interés no son motivo de exclusión, pero deben tenerse en cuenta a la hora de determinar el valor de las acciones a efectos del impuesto sobre donaciones.
También deben tenerse en cuenta las cuestiones relacionadas con el momento en que se realizan las donaciones, por sus implicaciones en el impuesto federal sobre donaciones.
Implicaciones fiscales de las donaciones
Es posible que un accionista deba tener en cuenta las implicaciones del impuesto federal sobre donaciones al planificar una estrategia de acumulación de acciones QSBS. Una donación realizada a una persona que no sea el cónyuge puede estar sujeta a un impuesto sobre donaciones del 40 %, si el contribuyente ha realizado donaciones en vida que superen el importe de la exención del impuesto sobre donaciones en vida —actualmente de 15 millones de dólares—.
Las donaciones a fideicomisos para hijos y a fideicomisos con acceso vitalicio del cónyuge (SLANT) suelen ser donaciones completas, que utilizan la exención vitalicia de 15 millones de dólares del contribuyente. Las donaciones a fideicomisos de ingresos (ING) se consideran generalmente donaciones incompletas y no consumen la exención vitalicia. Las donaciones a fideicomisos de caridad (CRT) en los que el accionista de QSBS (o su cónyuge) es el beneficiario no requieren el uso de la exención del impuesto sobre donaciones; si el beneficiario es otra parte, el valor de las acciones aportadas al CRT utilizará la exención vitalicia del contribuyente.
El valor de una donación se determina en la fecha de la transferencia, por lo que existe un incentivo para realizar las transferencias antes de que se avecine un evento de liquidez, cuando el valor de las acciones es bajo. En el caso de las empresas emergentes, la forma más sencilla de aprovechar al máximo el importe de la exención vitalicia es dotar varios fideicomisos cuando la empresa tiene una valoración más baja (lo que significa que esta planificación debe completarse anticipándose a una valoración más alta si el contribuyente desea dotar varios fideicomisos).
Fideicomisos múltiples
La estrategia de acumulación de QSBS puede requerir la creación de varios fideicomisos diferentes. Sin embargo, una norma contra la elusión fiscal permite al IRS considerar varios fideicomisos como un único fideicomiso si estos tienen, en esencia, los mismos beneficiarios y no existe ninguna razón independiente, ajena a motivos fiscales, para crear fideicomisos separados. La estrategia de acumulación de QSBS debe tener en cuenta esta cuestión. Por ejemplo, si un accionista crea dos fideicomisos, con su hijo como único beneficiario de ambos, el IRS puede considerar esos dos fideicomisos como un único contribuyente a efectos de los QSBS.
Carga administrativa
Cada fideicomiso requiere una gestión continua, lo que incluye presentar declaraciones anuales de la renta de los fiduciarios (Formulario 1041), llevar libros y registros separados y, posiblemente, contratar los servicios de una sociedad fiduciaria. Estos costes y cargas deben sopesarse frente a los posibles beneficios fiscales.
Conclusión
Una exención por acciones de pequeñas empresas que cumplen los requisitos (QSBS) permite al donante eludir el impuesto federal sobre las ganancias de capital del 20 % aplicable a la venta de acciones de sociedades y, en muchos casos, también el impuesto estatal sobre la renta. Para aquellos empresarios e inversores que posean acciones de pequeñas empresas que cumplan los requisitos por un valor superior a sus exenciones actuales, o que prevean una salida con una valoración que superaría su exención, la acumulación de QSBS mediante fideicomisos puede suponer un importante ahorro fiscal en el momento actual.
