HSR规则中关于“选择性”801.30交易的规定
概念概述
《哈特-斯科特-罗迪诺法案》（HSR法案）不仅适用于传统的、独立交易的并购交易——例如一家公司收购另一家公司——也适用于被收购方（目标公司）可能在交易中不发挥实质性作用的交易——例如要约收购、股票期权行权或公开市场股票收购。 此类"非自愿性"交易在HSR规则第801.30节中列明。HSR规则为第801.30节所列交易制定了区别于其他类型交易的特殊程序。
鉴于第801.30节所列的许多"非自愿"交易往往对竞争无害，且通常无需深入报告信息即可评估其竞争影响，联邦贸易委员会和司法部（"机构"）创设了"选择性"801.30交易的概念。 原则上，只要高管通过行使薪酬方案授予的权益获得表决权证券，其薪酬奖励即符合第801.30条交易标准。除高管薪酬奖励外，收购行为要被认定为精选801.30交易，须满足以下四项要求：
- 该收购必须属于第801.30节所列交易类型之一（即要约收购、特定期权或认股权证行使、第三方投资者收购、公开市场购买、转换或二次收购）；
- 该收购不得导致收购方对目标公司获得“控制权”（即收购仅限于少数股权 ）；
- 收购方不得拥有且不会获得以下权利：担任、任命、否决或批准目标公司、目标公司子公司、目标公司或其子公司的普通合伙人或管理公司任何董事会成员（或任何类似机构的成员）；以及
- 收购方与被收购方（或其任何子公司）之间不得存在任何协议或拟议协议。
对于满足以下四项条件的执行薪酬奖励及其他收购行为，HSR表格简化了申报要求。具体而言，参与"选择性801.30条款"交易的各方可免除下列义务：(i)提供"经营名称"及描述受控实体的组织架构；(ii)阐述交易动因； (iii) 提交交易流程图，(iv) 提交常规业务计划或报告副本，(v) 提交交易相关协议副本，(vi) 说明与目标公司及其主要客户的业务重叠关系，(vii) 说明与目标公司及其主要客户/供应商的供货关系，(viii) 披露特定国防或情报合同。 此外，在选择性801.30条款交易中，卖方通常无法根据HSR表格的"业务文件"部分要求提供"交易相关文件"。
这些信息如何被使用
监管机构认定，Select 801.30类交易"通常具有较低的反垄断风险"，因此相较于其他交易形式，其申报要求更为简化。实践中，监管机构对Select 801.30类交易的审查往往较为简略，仅需确认不存在可能引发竞争问题的特殊情形。
插图
“激进投资者”计划通过公开市场购买方式收购“公司”5%的股份，其收购价格将超过《反垄断法》规定的申报门槛。公司对激进投资者的计划既不知情亦未参与。激进投资者意图影响公司管理层，但无权担任、任命、否决或批准董事会成员。因此，该收购符合“选择性801.30条款交易”的认定标准。
根据《反垄断法》规定，激进投资者必须向目标公司披露其收购计划的特定细节，包括：(i) 告知目标公司其将就该收购提交反垄断申报；(ii) 提醒目标公司其自身可能也需履行申报义务。由于本次收购符合《反垄断法》第801.30条规定的"选择性申报"交易范畴，双方各自的申报程序将比常规情况更为简化。
就时间安排而言，假设激进投资者在第1天向目标公司发出必要通知并提交反垄断申报。根据反垄断申报规则，目标公司必须在15个日历日内（含节假日或周末的延期）完成自身申报，即最迟于第16天提交。 在此情形下，HSR等待期将自第1日（即激进投资者提交申报之日）开始计算，并于30个日历日后（含节假日或周末的延期）届满（即第31日），除非监管机构批准提前终止或要求补充信息。
常见问题
问：哪些类型的交易受《反垄断法》第801.30条规则的约束？
A. 《 反垄断法》第801.30条适用于：
- 通过国家证券交易所或注册的交易商间报价系统进行的收购；
- 招标公告；
- “二次收购”（例如，若A公司持有B公司10%的股份，则收购A公司100%的股份将涉及对B公司10%股份的“二次”收购）；
- 来自第三方投资者的收购（例如，若投资者A持有公司B的股票，随后投资者A将该股票出售给投资者C）；
- “转换”（例如将债务转换为有表决权的证券）；或
- 某些期权或认股权证的行使。
问：如果某项交易适用第801.30条，我能否认为该交易属于第801.30条规定的"特定"交易？
A. 仅 部分受第801.30条约束的收购交易可被认定为"特定"801.30交易。例如，若收购方通过本次收购将获得目标公司50%或以上的权益，则该收购将赋予其对目标公司的"控制权"，故不符合"特定"801.30交易的认定标准。 此外，若收购方拥有（或将获得）任命或否决董事会成员的权利，该权利将导致交易丧失"精选"801.30资格。
此外，若买方与目标公司之间已存在或拟订协议，则该协议可能导致"选择"地位失效。例如，假设投资者A持有B公司股份，并计划将其出售给投资者C。此类交易有时可能由投资者A与投资者C直接协商达成，无需B公司参与；但其他情况下，B公司可能深度参与交易谈判。 在此情形下，若B公司作为协议方参与投资者A向投资者C转让股权的交易，则其协议参与行为将导致该交易丧失"选择性"地位。
问：买方与目标公司需要达成何种协议才能解除“选择”801.30状态？
A. 根据 现有表述，HSR规则暗示收购方与被收购方内部任何实体间已存在的协议（或拟议协议）将导致交易丧失"选择性"地位。但监管机构将多大程度遵循此表述尚不明确。若目标公司参与收购执行，则通常表明该收购不属于"选择性"801.30条款交易。 但若收购方与目标公司存在无关联的常规业务协议（例如收购方恰好是目标公司的次要客户），则可主张仍应维持"选择性"801.30条款适用性。联邦贸易委员会（FTC）预计将在具体问题出现时，针对个案提供指导意见。
若您对《选择》801.30条款交易或相关问题存有疑问，请联系本文作者或您的福里律师事务所律师。点击此处查阅福里反垄断与竞争业务组所有HSR指南。
