Snackable：食品和饮料评论

我们诚邀您阅读食品饮料行业的评论文章，从监管和房地产趋势到诉讼和并购事件，应有尽有。

过去两年间，几乎所有行业都经历了重大变革，餐饮业同样不可避免地受到疫情冲击。然而，当我们迈向2022年及未来所谓的"新常态"之际，监管与法律层面的变革已然显现，预示着行业正迈入新阶段。 国会、司法部等机构既在回顾过往（作为已支出资金的管理者），也在着眼未来，为长期应对新冠疫情制定规划。我们同时注意到，食品诉讼和并购活动等领域已趋于平稳，这表明即便某些事物发生变化，另一些事物仍保持恒定。

归根结底，时刻关注即将发生的变化依然至关重要。

目录

• • 美国食品药品监督管理局恢复例行监督检查
  • 政府执法辩护与调查
  • 房地产
  • 诉讼
  • 2021年餐饮政策及2022年关注要点
  • 并购

美国食品药品监督管理局恢复例行监督检查

企业需知悉，美国食品药品监督管理局（FDA）已于2月7日恢复对注册食品设施的例行监督检查。此前因新冠病毒奥密克戎变异株蔓延，该机构于2021年12月下旬暂停了相关检查。 根据《联邦食品、药品和化妆品法案》规定，FDA需对国内食品设施每三年或五年进行一次检查（具体周期取决于设施是否属于"高风险"类别），但过去两年间，持续的新冠疫情严重阻碍了FDA的检查工作。 2020年3月疫情初期，FDA将检查范围缩减至"关键任务"领域——例如涉及食源性疾病暴发的事件——通常不包括常规监测访问。 2021年全年，FDA完成的国内食品及动物饲料监测检查数量仅占计划目标的极小部分。随着FDA在2022年2月的公告，食品生产企业应预期该机构将在2022年实施检查——特别是距上次检查已逾数年，或上次FDA检查中存在需解决或跟进的关键事项的企业。

美国食品药品监督管理局发布即将发布的文件更新清单

2021年6月，美国食品药品监督管理局（FDA）食品安全与应用营养中心（CFSAN）及食品政策与响应办公室（OFPR）发布了优先指导文件清单，列明FDA食品项目计划于2022年6月前完成的草案及最终指导主题。2022年1月，FDA发布了更新版清单，详见此处。 利益相关方可通过www.regulations.gov在FDA-2021-N-0553档案号提交意见。值得关注的即将发布的指导文件包括：

• 培养动物细胞食品上市前咨询：行业指导原则草案
• 基于基因组编辑技术生产的植物源食品：行业指南草案
• 植物基乳制品替代品的标签标识：行业指导草案
• 植物基替代品标签指南：动物源性食品替代品行业指导草案
• 婴幼儿食品中铅含量行动标准：行业指导草案
• 今年4月，美国食品药品监督管理局（FDA）发布了题为《评估除《联邦食品、药品和化妆品法》所列主要食品过敏原之外的其他食品过敏原对公共卫生的重要性》的新版过敏原指导草案，该文件可在此处查阅。

美国食品药品监督管理局发布降低婴儿食品中有毒金属暴露的行动计划

2021年10月，美国食品药品监督管理局（FDA）发布了《更接近零》行动计划，该计划明确了该机构将采取的措施，以减少婴幼儿食品中可能存在的有毒重金属（如砷、铅、镉和汞）的暴露风险。 该计划出台前夕，美国众议院委员会发布报告指出，市售婴儿食品存在"显著水平"的有毒重金属污染。

行动计划的要素包括：进一步研究膳食中毒素元素的暴露情况，鼓励行业采用最佳实践；在征询利益相关方意见的基础上设定行动水平；加强针对性监管与合规活动。如前所述，美国食品药品监督管理局拟于2022年发布关于婴儿食品中铅含量行动水平的指导草案 。

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政府执法辩护与调查

"住宿和餐饮服务"行业是薪资保护计划（PPP）资金的最大受益行业。根据该计划，符合条件的小型企业可申请低息私人贷款，用于支付维持员工就业的相关成本，包括工资支出、租金、利息及水电费。 鉴于PPP计划已批准约7990亿美元贷款，政府正积极追查任何不当行为。尽管司法部迄今主要聚焦刑事案件，但民事执法力度也在增强。刑事案件往往界限分明，而民事执法的兴起意味着那些在资格标准和资金用途上存在争议、且自行裁量的企业可能面临审查。

司法部正通过数据分析识别薪资保护计划（PPP）申请中的异常情况，并依据《虚假索赔法》发出民事调查要求，以核查数据异常并调查个人或竞争对手提出的质疑——若政府因申请人涉嫌或实际违反PPP要求而追回资金，这些举报人可作为举报人获得金钱奖励。 此外，小企业管理局正主动开展贷款审计工作，并声明所有贷款均需经过自动化审查流程，金额达200万美元及以上的贷款将接受人工复核。

《虚假索赔法》规定，任何个人或实体若明知故犯（或因鲁莽漠视或蓄意无视）作出虚假索赔或陈述，且该陈述对政府支付决策具有实质性影响，则须承担三倍赔偿金及民事处罚。 若实体错误地将自身认证为符合PPP资金申请资格的小型企业，或滥用PPP资金，可能面临调查并触犯《虚假索赔法》。需特别注意的是，实体违反项目要求的行为本身并不构成违反《虚假索赔法》。收到政府索要信息或要求提供资料的实体，应咨询经验丰富的外部法律顾问。

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房地产

零售餐饮业正普遍兴起外卖餐食、杂货及酒类配送服务，这一趋势源于疫情封锁与安全考量。当企业竭力快速响应客户需求时，地方政府对商业模式变革的适应却相对迟缓。这带来了诸多挑战，其中土地使用与分区合规问题尤为突出。 尽管许多市政部门已允许现有餐厅开展外卖业务，但对第三方餐饮、酒类、杂货甚至大麻（在州法律允许的地区）配送服务的审批却进展缓慢。市政部门对"暗店"或"幽灵厨房"这类纯粹为外卖准备食物的设施也未及时放开限制。然而，快速配送服务的需求正迫使这类"配送设施"应运而生。

在配送设施选址方面，"地段、地段、地段"这条古老箴言如今显得尤为重要。然而，当市政部门将这类设施视为"仓库"并将其推向工业区时，每次配送时间便可能因此增加10至15分钟。反之，位于商业区的配送设施又因需满足停车位及建筑设计要求而举步维艰——这些要求本是为永远不会踏入该场所的顾客设计的。

尽管地方政府热衷于吸引新企业入驻，却对非步行导向型店面大量涌现持谨慎态度。因此，与利益相关方共同修订市政法规既是立法工作，亦是政治博弈，组建专业团队将 发挥关键作用。

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诉讼

2021年，针对食品标签误导性指控的新增拟议消费者集体诉讼数量持续上升。此类案件多数集中在传统诉讼热点地区，如加利福尼亚州北区法院（俗称"食品法庭"），同时中西部地区法院受理的案件数量也在增加，其中伊利诺伊州尤为显著。

法院持续通过"合理消费者"的视角审视受质疑的标签——该司法虚构人物被视为目标消费群体中相当比例（虽不足50%）的代表，其行为符合特定情境下的合理判断。虽然包装上的所有信息及其呈现背景均被纳入考量，但合理消费者通常无需对照背面标签的补充信息来验证正面标签的模糊声明，尤其针对低价商品。Bell诉Publix超市案，982 F.3d 468, 476（第七巡回上诉法院2020年）。虽然断言法院要求提高合理消费者的审查标准为时尚早，但2021年的裁决表明，制造商若能证明标签表述违背常识性解读，可能成功争取到早期结案。

2021年被质疑的标签声明中最常见的类型包括：

• 有观点认为"香草"和"草莓"等词具有误导性，因为产品中并不含这些成分。此类诉讼多数被驳回，理由在于理性消费者理解这些词单独使用时仅指代产品风味，而非标识提供该风味的主要成分。 参见例如：Tropp诉Prairie Farms案，案号20-cv-1035-jdp，2021 WL 5416639（威斯康星西区联邦地区法院2021年）。但添加文字或图像可能改变判决结果。 参见Rudy诉Familiar Dollar Stores公司案，案号21-cv-3575（伊利诺伊北区法院2022年2月4日判决）（驳回驳回动议，认定"烟熏杏仁"标签描述具有误导性，因烟熏风味源自液体烟熏剂而非明火烘烤）。
• 有指控称标签对单罐可制作的份数存在夸大承诺。其中一起案件以"最多"份数仅为上限而非下限为由被驳回（Brodsky v. ALDI案，案号20 C 7632，2021 WL 4439304 (伊利诺伊北区联邦地区法院2021年)；但另案认定，若消费者按罐体说明制作的份量与标签标注存在"巨大差异"，此类表述仍具误导性。 参见：福格斯咖啡营销诉讼案，案号21-2984-MD-W-BP（密苏里西区联邦法院2021年）。 某"份量"案件以1600万美元和解，并承诺修改其份量标签声明。费隆诉卡夫亨氏食品公司案，编号0:20-cv-62136，（佛罗里达南区法院）。这些案件的教训可直接适用于众多其他食品产品。

2021年被质疑的其他类型索赔包括：

• 声称产品不含防腐剂或人工香料，而某些双重用途的成分可能既可作为防腐剂又可作为调味剂使用。
• 指控称，制造商名称中所使用的地点暗示产品产自该地，而实际上产品产自其他地方。
• 针对某品牌宣称产品源自"可持续"生产方式的指控，质疑其实际采用工业化农业生产模式。

2021年值得关注的和解案例涉及指控产品健康宣称存在误导性，因其含糖量过高。参见麦克莫罗诉亿滋国际案（McMorrow v. Mondelez），案号3:17-cv-02327（加州南区联邦法院）（早餐棒，800万美元赔偿）；克罗门霍克诉邮政食品公司案，案号16-cv-4958-WHO（加州北区）（谷物食品，1500万美元）；哈德利诉家乐氏销售公司案，案号5:16-cv-04955（加州北区）（谷物食品，1300万美元）。 值得注意的是，在此背景下，美国食品药品监督管理局（FDA）于2021年宣布计划修订"健康"定义，并调整人类食品标签上自愿使用该营养暗示性声明的适用要求。FDA同时宣布正在研究 "健康"标识方案。

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2021年餐饮政策及2022年关注要点

《美国救援计划》于2021年3月11日签署生效，这项总额达1.9万亿美元的法案为多个行业提供了经济援助。其中设立了"餐饮业振兴基金"项目，由小企业管理局负责管理，旨在帮助餐饮企业度过疫情难关。 该计划为受疫情影响的餐饮企业提供资金支持，每家企业最高可获1000万美元补助，每个实体经营场所最高可获500万美元补助。该计划的资金已于2021年10月耗尽。

《美国救援计划》还拨出3500亿美元资金，用于帮助各州、地方及部落政府应对疫情造成的财政影响。其中25%的资金专门用于支持酒店业的救济工作。

距离2022年中期选举不足200天之际，国会领袖正谋划为小企业提供新一轮新冠疫情救助。此次由马里兰州民主党参议员本·卡丁与密西西比州共和党参议员罗杰·威克牵头推动。这项480亿美元的救助方案获得众多民主党议员联署，但威克仍是唯一联署的共和党议员。 该方案中400亿美元的主体资金将用于补充"餐饮业振兴基金"。参议院财政委员会主席罗恩·怀登（俄勒冈州民主党人）在声明中表示"强烈支持该方案"。该方案已纳入过去数月的持续谈判议程，预计近期将进入投票程序。

然而，2022年不太可能出台与《美国救援计划》规模相当的另一轮新冠救助方案。 白宫表示可能为餐饮业和酒店业提供额外援助，但以经济增长为由拒绝推出另一项重大疫情救助方案。在2022财年政府拨款谈判中剔除新一轮疫情救助后，国会目前正就将疫情救助作为对乌克兰 补充援助的附加条款进行磋商。

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并购

在疫情初期短暂停滞后，食品饮料行业的并购活动于2021年强势反弹。潜在的资本利得税率上调预期、经营者因疫情管理困境产生的疲惫感、持续的疫情相关业务挑战等因素，往往促使卖家加速出售；而买家则常在低利率环境下，凭借充裕的现金储备，把握全球步入新常态时可能出现的显著增长机遇。

总体而言，疫情对在杂货和食品分销渠道运营的企业业务产生了积极影响。 同样，饮料行业众多企业——包括外带啤酒、葡萄酒及烈酒领域——也实现了显著增长。因此，2021年疫情期间常为这类企业的所有者提供了极具吸引力的退出机会。相比之下，餐饮及类似接待类企业往往因疫情面临巨大挑战，尽管许多所有者寻求退出，但这些领域的并购交易却举步维艰。

在两种环境中——涉及蓬勃发展的食品饮料企业的并购活动，以及涉及经营困难的食品饮料企业的并购活动——2021年都出现了某些普遍主题。在许多情况下，买卖双方都难以评估企业价值。对于蓬勃发展的企业，买家面临的挑战在于判断疫情驱动的增长能否具有长期可持续性。 对于经营困难的企业，卖方常试图说服买方着眼于疫情影响消退后的长期前景，忽略短期困境。此外，新型疫情EBITDA调整机制也需深入探讨。由此产生的估值分歧往往需要律师协助企业设计交易结构解决方案，包括实施复杂的业绩对价机制等类似安排。

2021年，随着陈述与保证保险作为减轻交易后责任风险的手段日益普及，卖方从中获益。然而，保险公司对不断变化的疫情环境这一新情况保持警惕。因此，许多保单都包含与疫情相关的免责条款。 这种情况有时导致买卖双方就疫情相关风险的分担展开广泛谈判。尽管多数买家接受了动态环境带来的未知风险，但该议题往往需要深入探讨。

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