在收购为员工提供401(k)退休福利计划的公司时，可能出现诸多问题，而近期法律变更和诉讼趋势更使情况复杂化。未能理解并考量这些最新动态的收购方，可能无意中损害计划参与者的权益，甚至更糟的是，使自身401(k)计划因收购前产生的负债而蒙上污点。
收购设有401(k)计划公司的基础知识
在收购设有401(k)计划的公司时，买方的选择通常取决于交易结构和实际福利管理考量。除401(k)福利外，我们的团队还撰写了详尽文章，阐述交易结构如何影响各类员工福利计划，可在此处查阅。
资产交易
在资产交易中，买方可选择将卖方的401(k)计划排除在交易之外，或接管该计划。若排除该计划，则401(k)计划的资产与负债均将留给卖方股权持有者在收购后继续管理。
然而，即使买方排除卖方的计划，仍需为交易完成后的全新格局做好规划。买方是否会雇佣卖方员工，使其成为买方401(k)计划的参与者？若如此，买方的福利待遇与卖方相比如何？ 若买方401(k)计划提供的福利低于卖方计划（例如匹配比例较低、无利润分享等），买方需权衡因福利削减导致卖方员工流失的风险（或考虑通过其他方式提高薪酬以弥补差额）。 收购方还需分析自身401(k)计划，判断是否需要修订条款以适应员工转移（包括认可既往服务年限、参与者等待期、特殊资格规则等）。
若买方承接卖方的计划，该计划将不可终止（除非买方未设立退休计划），这意味着交割后买方可将其并入自身设立的另一项401(k)计划，或无限期维持多个计划——我们曾在另一篇文章中对此进行过详细讨论，可点击此处查阅。 若买方长期维持多个401(k)计划，年度非歧视性测试将变得复杂。若买方计划合并计划，必须先完成对卖方计划中需保留的受保护权利、福利及特征的分析，同时评估合并可能导致的责任转移风险。
股票交易
在股票交易中，买方可要求卖方在交割前终止其401(k)计划，或允许该计划在交割后继续执行。
要求在交易完成前终止计划具有两个明显优势：1）这将触发参与者分配事件；2）只要计划正确清算，交易完成前的责任即可受到限制。 其弊端在于：关闭前终止需精心规划与执行，因其可能引发行政复杂性，例如需协调买方401(k)记录保管方、处理参与者贷款转移、映射员工选择的滚存缴款，并确保卖方401(k)计划得到妥善终止。 关于最后一点，要正确终止并清算401(k)计划，必须遵守所有相关法律规定，这意味着需对计划进行修订以纳入所有强制性条款（如《保障退休金安全法案》1.0/2.0版、《CARES法案》、最低分配要求等），以及所有在实践中采用但未正式修订的可选或酌情修订条款。 此外，计划终止时所有福利需完全归属（包括雇主匹配金及其他因时间归属限制尚未归属的贡献，如利润分享）。若卖方计划设有稳定价值基金，需特别关注市值调整机制及其对参与者可能产生的不利影响，或清算该类资产的其他时间考量。 近期一起法院判决显示，因计划终止引发稳定价值基金进行市值调整，导致参与者声称遭受经济损失，最终促成重大和解提案。综上所述，若操作得当，在交易完成前终止401(k)计划通常是规避持续法律责任的最简洁途径，但买方需妥善管理众多精细化的行政要求以完成计划清算。
若卖方401(k)计划在交易完成前未终止，则买方实质上将承接该计划，这意味着该计划在交易完成后不可终止（除非买方在其《雇员退休收入保障法》管控的企业集团内另设401(k)计划）。 此方案与资产交易本质相同——"消除"卖方401(k)计划的唯一途径是将其并入买方现有计划。计划合并有助于通过非歧视性测试、统一员工福利管理方式、简化行政运营流程，我团队撰写的专题文章对此有详尽阐述，可点击此处查阅。 此方案的弊端在于：卖方401(k)计划下的所有负债（包括交割前产生的负债）可能转移至买方计划，导致其丧失税务资格。例如，若卖方计划未及时纠正非歧视性测试失败问题，则该责任将转由买方承担。 随着时间推移，记录保管机构与薪资服务商更迭，员工流动加剧，此类问题的修复将变得极其困难且成本高昂。
“剥离”交易
在收购企业部分业务（无论是通过资产交易还是股权交易）时，常会出现与员工福利和退休计划相关的特殊问题。 401(k)计划由何主体赞助？该计划是否随交易转移或保留原单位？是否需要签订过渡服务协议？剥离交易形式多样，本文无法详述，但需特别注意：收购现有企业部分业务的交易往往涉及独特的退休计划（及其他员工福利）考量。
常见错误
以下是我们在为客户处理交易中的401(k)计划提供建议时常遇到的几个常见问题：
- 卖方无法找到关键计划文件，包括所有必要的修订文件。
- 卖方此前收购了设有401(k)计划的公司，但未妥善处理这些计划（未终止、合并或继续积极管理和运营）。
- 卖方提供的非歧视测试结果不完整（例如：未包含所有雇主缴款、排除同一税务控制集团内的实体及雇员、缺少适用测试等）。
- 买家直到预计成交前不久才考虑如何整合员工和福利。
- 卖方401(k)计划的受托人或其他授权决策者在交易完成后将不再参与该计划。
- 卖方401(k)计划存在运营或其他合规问题（已确认实际负债），但这些问题无法在交易完成前解决。
收购设有401(k)计划公司的实用建议
在为计划收购设有401(k)计划公司的客户提供咨询时，我们通常会从几个基本问题开始：
- 卖方提供的员工福利与贵公司现行福利方案相比如何？
- 卖方试图协商哪些交割后的员工福利义务或契约？
- 您对交易完成后员工福利的格局有何偏好？
- 所有员工（包括新收购的员工）是否将参与同一套员工福利计划，还是业务在交割后将保持半独立运营？
- 谁将为新收购的员工执行薪酬/核心人力资源职能？
- 您是否希望获得卖方的401(k)退休金计划？
- 如果确实如此，您是否清楚自己购买的是什么，包括潜在的责任风险？尽职调查工作由谁负责（内部员工、福利经纪人、法律顾问等）？
- 若非如此，您是否准备在交易完成时将新员工纳入现有的薪酬福利平台？
对卖方401(k)计划进行适当的尽职调查，有助于解答上述问题，并引导买方做出可操作的决策，从而最大限度地降低法律责任风险。 收购并整合一套通过所有近期适用非歧视性测试的标准化批量提交型401(k)计划，与冒险采用包含提前退休福利、广泛在职分配权限且无法查证（或存在缺失）非歧视性测试结果的个性化设计计划，两者风险天差地别。
福莱律师事务所的员工福利业务团队精通近期法律变更与诉讼趋势，并常运用此经验为各方提供涉及收购（或出售）设有401(k)计划公司的交易事务咨询，包括开展尽职调查、就实施与终止方案提供建议、起草计划修订案、指导整改事宜，以及支持交割后的整合与/或计划清算行动。 除固定缴款计划外，我们在涉及固定收益计划的交易支持方面亦拥有丰富经验，相关论述详见此处文章。
