随着公用事业级和商业级储能项目的部署规模持续创下新高，且技术供应商的范围不断扩大，越来越多的项目发起方发现自己正与新的交易对手就首次电池储能系统（“BESS”）供应合同及长期服务协议进行谈判。 这些谈判并非孤立进行，而是与购电协议、工程、采购和施工（“EPC”）合同、融资目标以及不断变化的税收抵免合规要求并行展开。 每一项并行协议都涉及项目绩效、进度、补救措施和责任方面的假设与义务。随着项目文件的不断完善，在实际谈判过程中确保这些合同结构保持一致至关重要，因为结构不一致可能会给项目发起方带来风险缺口。一旦价格确定且生产名额落实，弥补这些缺口可能会变得困难、成本高昂，甚至可能导致项目进度延误。
本文分为两部分，将探讨首次与BESS供应商进行谈判时常见的关注点。本文第一部分重点介绍某些核心结构性条款，这些条款从项目伊始就奠定了其风险架构。第二部分将重点探讨与项目绩效及关键税收抵免合规性相关的持续风险缓解措施。
由于购电协议通常规定了项目的主要绩效和时间节点义务，电池储能系统（BESS）供货合同往往会沿用这些假设，同时还包含相关的EPC（设计、采购、施工）要求以及长期服务预期。在许多BESS项目中，供货合同的商业条款是在购电结构和收入要求（包括绩效预期、里程碑日期及报告义务）得到确定或充分明确之后才最终敲定的。在其他情况下，所有这些合同可能会同时处于积极谈判阶段。
如果购电协议仍处于积极谈判阶段，密切跟踪各项变更就显得尤为重要：包括绩效门槛和保证条款（例如最低容量、可用性指标）的调整、保证时间节点（例如保证商业运营日期）以及违约金条款的变动。 将这些义务与电池储能系统（BESS）供应商在性能要求、保证交付和调试日期以及延误或履约违约金方面的相应义务相协调，可为项目发起人提供降低这些风险的机会。法律顾问和商业各方需要密切跟踪购电、供货和EPC合同中的违约金结构，以确保各项具体要求都能服务于项目完工的总体进度和目标。 例如，根据EPC合同，电池储能系统（BESS）供应商的作为或不作为可能构成“业主原因导致的延误”，从而为EPC变更令打开大门，进而增加项目的时间和成本。项目发起人需要密切跟踪BESS供应协议中的履约保证、延误赔偿的时间表和费率以及测试要求，以便及时掌握任何正在进行的购电协议和EPC谈判进展，并避免条款过时。
从2024年《一项伟大而美好的法案》（One Big Beautiful Bill）针对某些被禁止的外国实体 实施的税收抵免限制开始，再到联邦通信委员会（FCC）近期关于外国逆变器的命令以及特朗普政府关于大电网电力设备的行政命令，项目开发商需要对其交易对手及其组织结构，以及供应链的可追溯性进行更全面的审查，以确保符合基于国家安全对能源项目不断演变的联邦限制要求。 融资方通常期望项目发起方承担这些责任，因此项目发起方有责任要求供应商提供强有力的陈述、担保、契约及报告要求。相关协议还需预留灵活性，以便适应未来可能通过公开规则制定及其他监管程序出台的额外要求。
交易对手尽职调查中的另一个重要方面是付款和履约担保，这是双方降低违约风险的重要手段。各方应考虑采用母公司担保、信用证或担保债券哪种方式更为合适。拟议母公司担保人的信用状况，可作为协商其他条款（例如付款里程碑的顺序）时的谈判筹码。
从项目发起人的角度来看，有必要确认任何以供应商为受益人的付款担保是否与贷款人的担保权相兼容。项目发起人还可能需要考虑未来项目的出售，并在相关条款中预留足够的灵活性，以便在项目出售、再融资或所有权结构发生其他变更时，能够按照合理条款更换或替代该担保。 相比之下，供应商则希望明确界定其在资金补充条款和提款条件方面的义务。他们还可能要求随着里程碑目标的达成，逐步降低履约担保金额。
项目发起方必须充分了解项目的整体进度安排和关键商业截止日期，因为这些信息应作为供应商和EPC承包商阶段性里程碑的依据。项目发起方应仔细评估拟定项目进度安排及供应商生产假设的可靠性。例如，供应商可能会以保留生产时段为条件，试图迅速敲定合同，而设备交付等合同里程碑正是基于这些生产时段计算的。各方应确保合同谈判和履约的拟定时间表合理且准确。 应特别关注供应协议中的业主里程碑，例如“准备就绪交付”（Ready for Delivery）——此时项目业主必须完成场地准备工作，并做好接收储能系统（BESS）单元的准备。这些业主里程碑需要项目业主、EPC承包商和供应商之间进行密切协调，以确认场地准备的技术规范，包括道路要求、起重机调度以及卸货责任等事项。
当延误归因于业主或业主的EPC承包商时，供应商通常会寻求豁免与进度相关的义务及相应的违约金。这可以通过在供应协议中规定业主义务的特定里程碑日期，或通过与符合条件的延误事件挂钩的更一般的豁免条款来予以明确。 各方应注意，里程碑日期是设定为固定的日历日期，还是规定为在先前里程碑发生后的特定时间段内（例如，交付后x天内必须完成调试）。如果项目总体进度可能发生变化，供货协议在多大程度上赋予项目发起人调整交付进度的灵活性？ 当需要进度灵活性时，各方可能需要进一步明确相关概念，例如进度变更的可接受范围及相应的供应商补偿、针对提前交付的临时仓储和运输安排，或者需要将交付货物暂时从项目现场改道运输的情况。
在确定与电池储能系统（BESS）供应商（除EPC承包商外）的延误违约金数额及支付顺序时，项目方应考虑在承购协议下因项目及施工延误所产生的财务风险。延误违约金的主要类别包括：（1）供应商未能在特定日期和/或按特定频率将设备交付至项目现场的延误；以及（2）供应商未能按时完成BESS设备调试的延误。 当购电协议、EPC合同和供应商进度计划中的里程碑日期不一致，或者供应商和/或承包商的违约金未能充分保障项目发起人应向购电方支付的相应违约金时，往往会出现常见的风险隐患。 例如，如果项目进度紧张，EPC承包商是否明确规定了项目现场必须做好接收供应商BESS交付准备的截止日期（以及相应的延误违约金）？ BESS供应商的合同中是否明确规定了交付义务及违约金条款，以便在交付延误导致EPC承包商的最低安装时间被压缩（从而引发EPC承包商就业主原因造成的延误提出索赔）时，向项目发起人进行赔偿？ 应仔细审查各类延误违约金的责任上限，包括超出该上限是否会触发供应商违约或其他项目发起方的权利和救济措施。上限通常在供货协议中以采购价格的百分比形式规定。在长期服务协议的背景下，由于年度服务费远低于购买BESS设备的价格，各方对上限的预期可能存在较大差异。
项目业主应确认，供应商的赔偿义务既能妥善涵盖传统建设及运营风险（例如因过失、财产损失或人身伤害引发的第三方索赔、留置权及环境责任），又能涵盖技术及产品特有的风险（例如知识产权侵权）。根据项目情况及适用的监管框架，相关条款还应考虑《生产工作法案》（PWA）不合规情况，以及未能满足某些税收抵免要求的情形，例如对外资实体的限制及国内内容投资税收抵免（ITC）加成条款。 最后，应结合协议中的责任限制条款对赔偿义务进行评估，以确保关键赔偿责任不会因疏忽而被设定上限或排除在外。
BESS供货协议的制定必须与不断变化的购电协议和EPC安排紧密协调，以确保绩效标准、进度里程碑和合同保障措施能够切实降低项目发起方上游义务及融资方预期所带来的风险。
