Was alt ist, ist wieder neu: Die „neue“ vorgeschlagene Regelung des DOL zu unabhängigen Auftragnehmern kehrt zu einem vor Trump geltenden Test für die Einstufung von Arbeitnehmern zurück.
Am 11. Oktober gab das Arbeitsministerium (Department of Labor, DOL) einen Regelungsvorschlag bekannt, der den Arbeitnehmerklassifizierungstest der Trump-Regierung ersetzen und die Einstufung von Arbeitnehmern als unabhängige Auftragnehmer erschweren könnte.
Wie wir bereits berichtet haben, hat die Trump-Regierung im Januar 2021 eine endgültige Regelung zur Einstufung von unabhängigen Auftragnehmern gemäß dem Fair Labor Standards Act (FLSA) erlassen. Die Regelung mit dem Titel „Independent Contractor Status Under the Fair Labor Standards Act” (Status unabhängiger Auftragnehmer gemäß dem Fair Labor Standards Act) befürwortet einen „Wirtschaftsrealitäten”-Test zur Bestimmung der Art der Beziehung eines Arbeitnehmers zu einem Unternehmen und legt fünf Faktoren fest, die zu berücksichtigen sind, um zu bestimmen, ob ein Arbeitnehmer ein unabhängiger Auftragnehmer oder ein Angestellter ist:
- Die Art und der Grad der Kontrolle, die der Arbeitnehmer über die von ihm ausgeführte Arbeit hat;
- Die Möglichkeit des Arbeitnehmers, im Zusammenhang mit der Arbeit Gewinne oder Verluste zu erzielen;
- Der Umfang der für die Ausführung der Arbeit erforderlichen Fähigkeiten;
- Der Grad der Dauerhaftigkeit des Arbeitsverhältnisses zwischen Arbeitnehmer und Arbeitgeber; und
- Ob die Arbeit Teil einer integrierten Produktionseinheit ist.
Die Regelung der Trump-Regierung identifizierte zwei der fünf Faktoren – die Art und den Grad der Kontrolle über die Arbeit sowie die Möglichkeit des Arbeitnehmers, Gewinne oder Verluste zu erzielen – als die „Kernfaktoren”, die bei einer Analyse das größte Gewicht haben. Die Regelung sah vor, dass es „höchst unwahrscheinlich“ sei, dass die Auswirkungen der anderen drei „nicht wesentlichen“ Faktoren den kombinierten Beweiswert der beiden Kernfaktoren überwiegen würden. Schließlich schränkte die Regelung die unter den nicht wesentlichen Faktoren zu berücksichtigenden Fakten ein. Insgesamt wurde die Regelung als arbeitgeberfreundlich angesehen, da sie die Einstufung als unabhängiger Auftragnehmer erleichterte.
Im Gegensatz dazu sieht die neue vorgeschlagene Regelung „ ” (am 11. Oktober angekündigt und am 13. Oktober veröffentlicht) die Abschaffung der „Kernfaktoren” vor und schlägt stattdessen eine Rückkehr zu dem vor, was das DOL als 40 Jahre Präzedenzfälle bezeichnet, die eine Gesamtbetrachtung der Umstände im Rahmen des Wirtschaftlichkeits-Tests unterstützen.
Im Zusammenhang mit dieser „neuen“ Analyse hat keiner der berücksichtigten Faktoren ein vorab festgelegtes Gewicht. Vielmehr sollte jeder Faktor im Lichte der wirtschaftlichen Realität der gesamten Beziehung betrachtet werden. Das DOL schlägt außerdem vor, einen sechsten „eigenständigen“ Faktor hinzuzufügen, der sich darauf bezieht, ob die Investition des Arbeitnehmers kapital- oder unternehmerischer Natur ist, und dabei die Investition des Arbeitnehmers im Verhältnis zur Investition des Arbeitgebers zu berücksichtigen.
Was dies für Arbeitgeber bedeutet, so behauptet das DOL, dass die vorgeschlagene Regelung vollständig mit der vor der Regelung der Trump-Regierung bestehenden, fest etablierten Bundesrechtsprechung im Einklang steht und keine Lawine von Durchsetzungsmaßnahmen aufgrund falscher Einstufungen auslösen dürfte. (Darüber hinaus werden in der Bekanntmachung des Regelungsvorhabens mehrere extremere Alternativen aufgeführt, die das DOL geprüft und verworfen hat, darunter die Einführung eines strengeren „ABC-Tests“, nach dem alle Arbeitnehmer als Angestellte gelten, sofern das Unternehmen nicht drei bestimmte Bedingungen nachweisen kann.
Das DOL hat auch festgestellt, dass es einige wenige Übereinstimmungen zwischen der Regelung der Trump-Regierung und der neuen vorgeschlagenen Regelung gibt. So hat das DOL beispielsweise die Kriterien unverändert gelassen, wonach ein Arbeitnehmer jemand ist, der in wirtschaftlicher Hinsicht von einem Arbeitgeber abhängig ist, und zwar in Bezug auf die Arbeit– nicht in Bezug auf das Einkommen. Allerdings kann selbst eine geringfügige Änderung in der Analyse durchaus erhebliche Auswirkungen auf die Art und Häufigkeit der Durchsetzungsmaßnahmen des DOL haben und möglicherweise dazu führen, dass häufiger festgestellt wird, dass ein Arbeitnehmer kein unabhängiger Auftragnehmer ist.
Die vorgeschlagene Regelung hat noch einen langen Weg vor sich, bevor sie endgültig verabschiedet wird, sodass sich diese Frage in den kommenden Monaten weiterentwickeln wird. Stellungnahmen zu dem Regelungsvorschlag müssen spätestens 45 Tage nach dem 13. Oktober (d. h. bis zum 28. November 2022) eingereicht werden, und eine endgültige Regelung wird frühestens Mitte 2023 in Kraft treten. Arbeitgeber sollten sich daher über den aktuellen Stand dieser Regelung auf dem Laufenden halten und sich an einen Rechtsberater wenden, um etwaige Klassifizierungsfragen zu erörtern, die in naher Zukunft auftreten könnten.
