Las normas propuestas sobre retiradas por dificultades económicas proporcionan una orientación útil
Aunque no se trata exactamente de un «milagro» de Acción de Gracias, muchos patrocinadores de planes de jubilación sin duda agradecieron la reciente publicación por parte del IRS de normativa propuesta (las «Normas propuestas») que abordan los cambios en las normas del Código §401(k) y 403(b) sobre retiros por dificultades económicas promulgadas como parte de la Ley Presupuestaria Bipartidista de 2018 (la «Ley»). Las Propuestas de Reglamentación responden a varias preguntas planteadas por la Ley y proporcionan a los patrocinadores de planes una flexibilidad significativa en cuanto a cómo (y cuándo) implementar los cambios.
Retiros por dificultades económicas, en general
Los patrocinadores de planes §401(k) y 403(b) pueden, aunque no están obligados a ello, permitir a los participantes solicitar distribuciones durante el servicio si: (i) tienen una «necesidad financiera inmediata y grave», y (ii) carecen de los recursos financieros para satisfacer esa necesidad. Ciertos tipos de gastos (como los gastos de atención médica, los gastos de educación postsecundaria, los gastos funerarios y los gastos incurridos en la compra de una vivienda, para evitar el desahucio o para realizar reparaciones tras una «pérdida por siniestro») se consideran «refugios seguros», ya que se considera que constituyen una necesidad financiera inmediata y grave para el participante, su cónyuge, sus dependientes o sus beneficiarios.
Los cambios de la ley
Antes de la aprobación de la ley, solicitar un retiro por dificultades económicas conllevaba importantes «condiciones». Para recibir un retiro por dificultades económicas, los participantes tenían que tomar todos los préstamos disponibles del plan y se les prohibía realizar aplazamientos electivos durante al menos seis meses después de su recepción. Esto dificultaba a los participantes reemplazar los fondos retirados, lo que podía reducir las cantidades disponibles para su jubilación. La ley eliminó estas restricciones.
Además, antes de la Ley, los participantes podían realizar distribuciones por dificultades económicas a partir de sus aplazamientos electivos, pero no a partir de las ganancias de dichos aplazamientos (excepto en casos muy limitados). Tampoco podían realizarse contribuciones correctivas del empleador (es decir,contribuciones no electivas calificadas («QNEC») o contribuciones de contrapartida calificadas («QMAC»), ni las contribuciones de puerto seguro para distribuciones por dificultades económicas, aunque los participantes siempre tienen el 100 % de los derechos adquiridos sobre esas contribuciones. En diversos grados, la Ley elimina estas restricciones en los planes del Código §401(k) y 403(b), ampliando las fuentes de contribución disponibles para los retiros por dificultades económicas.
La ley también revisó los gastos de refugio fiscal que se consideran necesidades financieras inmediatas y graves a efectos de retiradas por dificultades económicas.
Las regulaciones propuestas
Desafortunadamente, el alcance exacto de los cambios de la Ley no estaba claro en todos los casos. Las Regulaciones Propuestas brindan a los patrocinadores de planes orientación para implementar los requisitos de la Ley y, en general, son efectivas para las distribuciones realizadas a partir del 1 de enero de 2019.
Préstamos del plan y suspensión de aplazamientos electivos. Según las regulaciones propuestas, los patrocinadores de planes pueden exigir a los participantes que obtengan primero cualquier préstamo disponible del plan para poder recibir un retiro por dificultades económicas, pero ya no están obligados a hacerlo. Dado que exigir a los participantes que soliciten préstamos del plan puede constituir en sí mismo una dificultad para algunos de ellos, sospechamos que muchos patrocinadores de planes eliminarán este requisito.
Las regulaciones propuestas no otorgan a los patrocinadores de planes la misma discreción en lo que respecta a la eliminación de la suspensión de seis meses sobre los aplazamientos electivos impuestos a los participantes tras la recepción de un retiro por dificultades económicas, pero sí les dan tiempo para implementarla. Aunque los patrocinadores del plan pueden eliminar la suspensión de seis meses con efecto para los años del plan que comiencen a partir del 1 de enero de 2019, en ningún caso se puede imponer a los participantes que realicen distribuciones por dificultades económicas a partir del 1 de enero de 2020.
Las regulaciones propuestas también permiten (pero no exigen) que los patrocinadores de planes eliminen el período de suspensión de seis meses a partir del primer día del año del plan que comience el 1 de enero de 2019 o después, incluso si la suspensión comenzó en un año anterior. Por ejemplo, si el patrocinador de un plan de año natural adoptara este enfoque, un participante cuyos aplazamientos electivos se suspendieron debido a la recepción de un retiro por dificultades económicas en octubre de 2018 podría volver a realizar contribuciones electivas a partir del 1 de enero de 2019.
Fuentes de contribución ampliadas. Las regulaciones propuestas permiten, pero no exigen, que los patrocinadores de planes §401(k) y 403(b) del Código modifiquen sus planes para permitir a los participantes realizar retiros por dificultades económicas de las contribuciones del empleador de puerto seguro (tanto contribuciones equiparadas como no electivas).
Los patrocinadores de planes del Código §401(k) también pueden modificar sus planes para permitir a los participantes solicitar distribuciones por dificultades económicas de las ganancias de sus contribuciones de aplazamiento electivo y de cualquier QMAC o QNEC que puedan haber recibido. Los participantes en planes del Código §403(b) no pueden realizar distribuciones por dificultades económicas de las ganancias de los aplazamientos electivos del Código §403(b) ni de los QMAC o QNEC mantenidos en cuentas de custodia. Sin embargo, si el patrocinador del plan lo permite, pueden obtener distribuciones por dificultades económicas de los QMAC y QNEC mantenidos en rentas vitalicias u otras cuentas no custodias.
Gastos considerados por dificultades económicas. La Ley de Recortes Fiscales y Empleos de 2017 modificó el artículo 165 del Código para permitir la deducción personal de las pérdidas por siniestros solo si dichas pérdidas son atribuibles a un desastre declarado por el gobierno federal. Las regulaciones propuestas aclaran que, a pesar de ese cambio, los gastos incurridos por un participante del plan para reparar los daños causados a su residencia personal, independientemente de si los daños fueron resultado de un desastre declarado por el gobierno federal, se considerarán una necesidad financiera inmediata y grave para el participante.
Además, las regulaciones propuestas tratan específicamente los gastos y pérdidas (incluida la pérdida de ingresos) incurridos por un participante a causa de un desastre declarado por el gobierno federal como un refugio seguro que constituye una necesidad financiera inmediata y grave. Esto permitirá a los patrocinadores de los planes aprobar más rápidamente las distribuciones por dificultades económicas para los participantes afectados por dichos desastres, sin necesidad de una aprobación especial del IRS. Este nuevo refugio fiscal puede aplicarse a las distribuciones que se produzcan a partir del 1 de enero de 2018 y se extiende específicamente a los participantes en el plan afectados por los huracanes Florence y Michael.
Prueba de dificultades económicas. Según la normativa vigente sobre retiradas por dificultades económicas, la determinación de si una distribución es necesaria para satisfacer las necesidades financieras inmediatas de un participante se basa en todos los hechos y circunstancias relevantes. La normativa propuesta agiliza esta determinación, aplicando los siguientes criterios:
- Una distribución por dificultades económicas no podrá exceder la cantidad necesaria para satisfacer las necesidades financieras del participante (incluidos los impuestos o sanciones que se deriven de la distribución).
- El participante debe haber obtenido todas las demás distribuciones disponibles actualmente del plan y otros planes de compensación diferida (ya sean calificados o no calificados); y
- Para las distribuciones realizadas a partir del 1 de enero de 2020, el participante debe declarar (ya sea por escrito, electrónicamente o de cualquier otra forma permitida por el IRS) que no dispone de activos líquidos suficientes para satisfacer sus necesidades financieras.
* * *
Aunque las regulaciones propuestas no indican específicamente que puedan aplicarse de inmediato, la mayoría de los comentaristas no esperan que el IRS realice muchos cambios antes de que se finalicen. Los empleadores que deseen incorporar los cambios en sus planes en 2019 deben consultar ahora con sus asesores legales y administradores externos para determinar qué modificaciones son necesarias y con qué rapidez se pueden implementar los cambios.
