El 21 de octubre de 2024, la División de Exámenes (la «División») de la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (la «SEC») anunció sus prioridades de examen anuales para 2025 (las «Prioridades de examen»).[i] Publicadas por primera vez por la División en 2013, las Prioridades de Examen son una iniciativa de divulgación de la SEC dirigida al sector que proporciona a los asesores y otros participantes en el mercado recursos valiosos diseñados para ayudarles a actualizar sus políticas, procedimientos y prácticas de cumplimiento con el fin de abordar las preocupaciones normativas actuales. Muchas de las áreas prioritarias del año pasado siguen siendo las mismas en 2025, aunque, como se ha indicado, las Prioridades de Examen se centran más en los programas de cumplimiento de los asesores de inversión, incluyendo las áreas de ciberseguridad e inteligencia artificial, y la divulgación de conflictos, con un menor énfasis en las prácticas de custodia y diligencia debida.

Como es habitual, las prioridades de examen reflejan el intento de la División de aprovechar los datos y la información para identificar las empresas y prácticas que, en su opinión, presentan un riesgo elevado para los inversores. Por lo tanto, no es de extrañar que se preste una atención renovada a la ciberseguridad y la privacidad, así como a la inteligencia artificial (y las áreas asociadas de gestión de proveedores), que la División considera áreas de alto riesgo. La División también está interesada en comprobar que las normas recientemente adoptadas, como las enmiendas al formulario PF y las normas de comercialización, se han incorporado con éxito a las prácticas y procedimientos de cumplimiento de los asesores.

Si bien, como es habitual, las prioridades de examen se dirigen a diversos participantes del mercado, incluidos corredores de bolsa, organizaciones autorreguladoras, agencias de compensación, operadores de swaps basados en valores y plataformas de ejecución, centraremos nuestra revisión en las prioridades para 2025 que afectan a los asesores de fondos privados, seguidas de otras áreas prioritarias dignas de mención.

Asesores de inversión para fondos privados

Las prioridades de inspección mencionan varias áreas de interés que afectan directamente a los asesores de fondos privados. En términos generales (y en consonancia con la práctica habitual), la División seguirá haciendo hincapié en las inspecciones de los asesores que nunca han sido inspeccionados y de aquellos que no lo han sido desde hace varios años. Más concretamente, el informe incluye las siguientes áreas prioritarias que la División revisará durante las inspecciones de los asesores de fondos privados en 2025:

Divulgación de información sobre inversiones . La División seguirá evaluando si la información divulgada por los asesores de fondos privados a sus clientes es coherente con las prácticas reales y si los asesores han cumplido con sus obligaciones fiduciarias, en particular (en consonancia con las prioridades de examen del año pasado) en momentos de volatilidad del mercado y en casos en que los fondos privados del asesor están expuestos a fluctuaciones de los tipos de interés. La División indica que se centrará en las inspecciones de los asesores de fondos privados cuyos fondos estén experimentando un rendimiento deficiente y retiradas significativas o que mantengan un apalancamiento relativamente mayor y activos difíciles de valorar.

Honorarios y gastos. La División tiene la intención de continuar con su enfoque histórico sobre si los asesores de fondos privados calculan y asignan con precisión los honorarios y gastos, tanto a nivel del fondo como de la inversión. En este sentido, los asesores de fondos privados deben prestar especial atención a la valoración de los activos ilíquidos, el cálculo de las comisiones de gestión posteriores al período de compromiso, las posibles compensaciones de las comisiones de gestión y la adecuación de la información sobre honorarios y gastos.

Conflictos de intereses, controles y riesgos. Como parte de su programa de examen, la División tiene previsto seguir evaluando la divulgación de conflictos de intereses y riesgos por parte de los asesores de fondos privados, así como la idoneidad de las políticas y procedimientos establecidos para mitigar dichos conflictos y riesgos. La División ha destacado específicamente las líneas de crédito a nivel de fondos, las asignaciones de inversiones, las transacciones secundarias dirigidas por asesores, las transacciones entre fondos de un asesor, las inversiones mantenidas por múltiples fondos y el uso de proveedores de servicios afiliados como áreas de especial preocupación.

Cumplimiento de las normas recientes de la SEC. La División tiene previsto evaluar el cumplimiento por parte de los asesores de fondos privados de las normas recientemente adoptadas por la SEC, incluidas las modificaciones del Formulario PF[ii] y las normas modernizadas relativas a las actividades publicitarias de los asesores de inversión (es decir, la «Norma de comercialización»)[iii], incluyendo si los asesores han adoptado (y realmente siguen) políticas y procedimientos para garantizar el cumplimiento de dichas normas. En concreto, la División indicó que, en el año fiscal 2025, prevé llevar a cabo una campaña de divulgación dirigida al sector de los valores, centrada en la aplicación de los requisitos contenidos en las actualizaciones de la SEC a la Regulación S-P.

Otras áreas prioritarias para los asesores de inversión

Sociedades de inversión. La División sigue dando prioridad a las inspecciones de las sociedades de inversión registradas (RIC), incluidos los fondos de inversión, centrándose generalmente en la revisión de sus programas de cumplimiento, divulgaciones, prácticas de gobernanza y determinadas áreas de interés en desarrollo, como las RIC con exposición al sector inmobiliario comercial y el cumplimiento de las normas nuevas y modificadas. Las áreas de especial interés de la inspección pueden incluir la revisión de temas o características específicos relacionados con: (1) las comisiones y gastos de los fondos, y cualquier exención y reembolso asociados; (2) la supervisión de los proveedores de servicios (tanto afiliados como externos); (3) las prácticas de gestión de carteras y la divulgación de información, para garantizar la coherencia con las declaraciones sobre estrategias o enfoques de inversión y con los documentos presentados por los fondos y los materiales de marketing; y (4) cuestiones relacionadas con la volatilidad del mercado.

Obligaciones fiduciarias. La División se centrará en las obligaciones fiduciarias de todos los asesores de inversión. Los asesores están obligados a cumplir con sus obligaciones de diligencia y lealtad, y sus consejos deben servir a los mejores intereses de sus clientes. El personal evaluará estas obligaciones en diversos contextos, tales como recomendaciones a clientes de asesoría de productos de alto costo o instrumentos no convencionales, o asesoramiento de inversión y cuestiones de divulgación que surjan para los registrantes duales o asesores con corredores de bolsa afiliados. El personal también evaluará cómo abordan los asesores los conflictos de intereses, incluyendo si los asesores mitigan, eliminan o divulgan de forma adecuada y completa todos los conflictos de intereses «que puedan llevar al asesor, consciente o inconscientemente, a prestar un asesoramiento que no sea desinteresado, de modo que el cliente pueda dar su consentimiento informado al conflicto».

Norma de cumplimiento. Las inspecciones de la SEC siguen centrándose en la eficacia de los programas de cumplimiento de los asesores de inversión registrados en la SEC y en sus revisiones anuales de los mismos, tal y como exige la Norma 206(4)-7 (la «Norma de cumplimiento») de la Ley de Asesores de Inversión de 1940, en su versión modificada. Las inspecciones de las políticas y procedimientos de cumplimiento de los asesores suelen incluir una evaluación de las actividades de comercialización, valoración, negociación, gestión de carteras, divulgación y presentación de información, y custodia. La revisión que realiza la División del programa de cumplimiento de un asesor puede centrarse o profundizar más en función de sus prácticas o productos. Por ejemplo, al revisar los programas de cumplimiento de los asesores, la División puede centrarse en las obligaciones fiduciarias de los asesores que subcontratan la selección y gestión de inversiones a terceros, las fuentes alternativas de ingresos y los beneficios relacionados que reciben los asesores, la idoneidad y precisión de los cálculos de las comisiones y la divulgación de los conflictos relacionados con las comisiones. Si los clientes invierten en activos ilíquidos o difíciles de valorar, como los inmuebles comerciales, las inspecciones pueden centrarse en mayor medida en la valoración.

Ciberseguridad y resiliencia operativa. La SEC sigue centrándose en el aumento del uso de la tecnología en el sector de la gestión de inversiones y en los diversos riesgos asociados. La lista de prioridades de examen incluye la ciberseguridad como «una prioridad de examen permanente». Los ataques a la ciberseguridad, los fenómenos meteorológicos y las preocupaciones geopolíticas siguen siendo motivos de preocupación para la División. La revisión del personal incluirá las prácticas de los registrantes relacionadas con la prevención de interrupciones en los servicios críticos para la misión; la protección de la información, los registros y los activos de los inversores; el mantenimiento de las políticas y procedimientos relacionados; la prevención de la pérdida de datos; los controles de acceso; las políticas de gobernanza; la gestión de cuentas; las respuestas a incidentes cibernéticos y la supervisión de terceros proveedores.

Activos criptográficos y tecnología financiera emergente. La SEC seguirá observando el desarrollo de los activos criptográficos y otras tecnologías financieras emergentes en el mercado. Las inspecciones evaluarán aspectos tales como el cumplimiento de las normas de conducta aplicables, la divulgación de riesgos, la resiliencia operativa, la norma de custodia, las herramientas de inversión automatizadas y la inteligencia artificial. La División también evaluará si se han establecido políticas y procedimientos adecuados para supervisar y/o controlar el uso de la inteligencia artificial por parte de los asesores de inversión.

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Esta alerta al cliente tiene como único objetivo ofrecer una visión general de las prioridades relativas a los asesores de fondos privados y no pretende ser un análisis exhaustivo y completo de las prioridades de inspección de la SEC para 2025. Si tiene alguna pregunta sobre el contenido de esta alerta, no dude en ponerse en contacto con un miembro del equipo de Constitución de Fondos y Gestión de Inversiones de Foley.

[i] Sec. & Exchg. Comm’n Div. of Examinations, 2025 Examination Priorities (21 de octubre de 2024), https://www.sec.gov/files/2025-exam-priorities.pdf.

[ii] Para obtener más información sobre las modificaciones anteriores al Formulario PF, consulte «Cambios previstos en el Formulario PF: la SEC mantiene su enfoque en los asesores de fondos privados» (8 de febrero de 2022), https://www.foley.com/insights/publications/2022/02/form-pf-changes-ahead-sec-private-fund-advisers/.

[iii] Para obtener más información sobre la Norma de comercialización, consulte los siguientes artículos:

• «La SEC adopta una norma de comercialización modernizada para los asesores de inversión» (22 de diciembre de 2020), https://www.foley.com/insights/publications/2020/12/sec-adopts-modernized-marketing-rule/

• «La SEC indica que está lista para aplicar la nueva norma de comercialización» (26 de septiembre de 2022), https://www.foley.com/insights/publications/2022/09/sec-signals-ready-enforce-new-marketing-rules/

• «La SEC renueva su énfasis en el cumplimiento de la nueva norma de comercialización» (18 de julio de 2023), https://www.foley.com/insights/publications/2023/07/sec-compliance-new-marketing-rule/

• «Preguntas frecuentes sobre la nueva norma de comercialización de la SEC: cálculos de la TIR cuando se utilizan líneas de suscripción» (26 de febrero de 2024), https://www.foley.com/insights/publications/2024/02/sec-marketing-rule-irr-calculations-subscription-lines/