La FTC publie un document s'opposant aux certificats d'intérêt public pour les transactions dans le domaine des soins de santé

Le 15 août 2022, la Commission fédérale du commerce (FTC) a publié, à l'issue d'un vote bipartite à l'unanimité (5 voix contre 0), un document d'orientation détaillant ses préoccupations concernant les certificats d'intérêt public (COPAs). La FTC a identifié six États qui ont approuvé des fusions d'hôpitaux conformément à des COPA en vigueur (Maine, Caroline du Sud, Tennessee, Texas, Virginie et Virginie-Occidentale) et trois États qui ont approuvé des fusions d'hôpitaux conformément à des COPA désormais abrogées (Minnesota, Montana et Caroline du Nord). Conformément à ses positions antérieures, la FTC a exprimé son scepticisme quant aux avantages supposés des COPA et a indiqué qu'elle pourrait se montrer plus offensive dans ses relations avec les législateurs des États afin de décourager l'adoption et l'approbation de futurs COPA.

Les COPA découlent des lois des États qui autorisent les prestataires de soins de santé à conclure des accords de coopération, y compris, mais sans s'y limiter, des fusions, qui pourraient autrement faire l'objet d'un examen ou d'une contestation au titre des lois antitrust. Un État peut approuver une COPA après avoir déterminé que la collaboration proposée présente probablement des avantages qui l'emportent sur les inconvénients. Une fois approuvée, les prestataires peuvent collaborer sans être soumis au contrôle antitrust fédéral en vertu de la « doctrine de l'action étatique ». La doctrine de l'action étatique confère une immunité antitrust aux acteurs privés lorsque deux conditions sont remplies : l'État a clairement exprimé son intention de remplacer la concurrence par une réglementation, et l'État assure une supervision active de cette politique clairement énoncée. Pour satisfaire à cette exigence de supervision active, les COPA contiennent généralement certaines conditions, telles que le contrôle des prix, la réglementation des tarifs, des mécanismes de partage des économies et des gains d'efficacité, la publication de rapports ou de mesures de qualité, ou d'autres engagements contractuels.

Le document d'orientation de la FTC est l'aboutissement d'un projet annoncé en 2017 visant à évaluer les effets des COPA sur les prix, la qualité, l'accès et l'innovation dans le domaine des services de santé. Dans le cadre de ce projet, la FTC a étudié les COPA passées, mené des études continues sur les COPA récemment approuvées, sollicité les commentaires du public concernant les avantages ou les inconvénients résultant des COPA ou d'autres approches réglementaires en matière de prix et de qualité des soins de santé, et organisé en 2019 un atelier public afin d'examiner plus en détail les gains d'efficacité et les avantages revendiqués.

Les prestataires peuvent décider de demander une COPA lorsqu'ils cherchent à tirer certains avantages et gains d'efficacité d'une collaboration. Par exemple, une collaboration peut contribuer à réduire le double emploi inutile des ressources et à contrôler certains coûts. Les gains d'efficacité résultant de la collaboration peuvent permettre aux prestataires de participer à de nouveaux modèles de paiement et de prestation de soins de santé. Le document d'orientation de la FTC a toutefois exprimé des doutes quant à la réalisation de ces gains d'efficacité et avantages.

Le scepticisme de la FTC n'est pas surprenant. Le personnel de la FTC a déjà publié des prises de position exprimant des préoccupations au sujet des COPA et a parfois recommandé aux États de rejeter les demandes de COPA. Cela dit, le document d'orientation reconnaît qu'il peut y avoir des circonstances où une approche réglementaire limitant la concurrence peut être appropriée pour mettre en œuvre d'importants objectifs de politique publique. La FTC a toutefois maintenu qu'elle considère que les preuves actuelles ne justifient pas une telle approche.

Si vous envisagez de demander une COPA, certains facteurs peuvent vous aider à atténuer l'attention négative potentielle de la FTC. Ces facteurs comprennent la preuve que les établissements ne fermeront pas, en particulier dans les zones rurales ou mal desservies, que l'accès aux services essentiels sera maintenu, voire amélioré, que les augmentations de prix seront conformes à celles d'autres marchés concurrentiels et que les indicateurs de qualité et les résultats en matière de santé des patients seront améliorés. Il sera important de fournir la preuve de plans post-collaboration vérifiant les économies réalisées grâce à l'intégration et aux opérations. En outre, les prestataires qui envisagent de demander un COPA doivent tenir compte des répercussions sur la main-d'œuvre locale.

La FTC a invité les législateurs des États à collaborer avec elle pour résoudre les problèmes liés à la consolidation et éviter le recours aux COPA. Nous nous attendons à ce que la FTC poursuive son action de sensibilisation et s'efforce peut-être encore plus activement de convaincre les États de ne pas adopter de nouvelles COPA ni d'approuver de nouvelles demandes dans le cadre des COPA existantes.

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