Ce qui est ancien redevient nouveau : la « nouvelle » proposition de règlement du ministère américain du Travail (DOL) sur les entrepreneurs indépendants revient à un critère antérieur à Trump pour la classification des travailleurs.
Le 11 octobre, le ministère du Travail (DOL) a annoncé une proposition de règlement qui remplacerait le test de classification des travailleurs de l'administration Trump et pourrait rendre plus difficile la classification des travailleurs en tant qu'entrepreneurs indépendants.
Comme nous l'avons déjà signalé, en janvier 2021, l'administration Trump a publié une règle définitive concernant la classification des entrepreneurs indépendants en vertu de la loi sur les normes du travail équitables (Fair Labor Standards Act, FLSA). Cette règle, intitulée « Statut d'entrepreneur indépendant en vertu de la loi sur les normes du travail équitables », a approuvé un test de « réalités économiques » pour déterminer la nature de la relation d'un travailleur avec une entreprise et a défini cinq facteurs à prendre en compte pour déterminer si un travailleur est un entrepreneur indépendant ou un employé :
- La nature et le degré de contrôle que le travailleur exerce sur le travail qu'il effectue ;
- La possibilité pour le travailleur de réaliser des profits ou de subir des pertes dans le cadre de son travail ;
- Le niveau de compétence requis pour effectuer le travail ;
- Le degré de permanence de la relation de travail entre le travailleur et l'employeur ; et
- Si le travail fait partie d'une unité de production intégrée.
La règle de l'administration Trump a en outre identifié deux des cinq facteurs - la nature et le degré de contrôle sur le travail et la possibilité pour le travailleur de réaliser des profits ou des pertes - comme les « facteurs essentiels » qui ont le plus de poids dans une analyse. La règle stipulait que l'effet des trois autres facteurs « non essentiels » était « très peu susceptible » de l'emporter sur la valeur probante combinée des deux facteurs essentiels. Enfin, la règle a restreint les faits à prendre en considération dans le cadre des facteurs non essentiels. Dans l'ensemble, dans la mesure où les critères de la règle facilitaient la classification en tant que travailleur indépendant, celle-ci était considérée comme favorable aux employeurs.
En revanche, la nouvelle règle proposée (annoncée le 11 octobre et publiée le 13 octobre) élimine l'utilisation des « facteurs fondamentaux » et propose plutôt un retour à ce que le ministère du Travail décrit comme 40 ans de jurisprudence soutenant une analyse globale des circonstances dans le cadre du test de la réalité économique.
Dans le cadre de cette « nouvelle » analyse, aucun des facteurs pris en considération n'a de poids prédéterminé. Au contraire, chaque facteur doit être examiné à la lumière de la réalité économique de l'ensemble de la relation. Le ministère du Travail propose en outre d'ajouter un sixième facteur « autonome » concernant la nature de l'investissement du travailleur (capital ou entrepreneurial) et la comparaison de cet investissement avec celui de l'employeur.
En ce qui concerne les implications pour les employeurs, le ministère du Travail affirme que la règle proposée est pleinement conforme à la jurisprudence fédérale bien établie qui existait avant la règle de l'administration Trump et qu'elle ne devrait pas entraîner une avalanche de mesures coercitives pour cause de classification erronée. (En outre, l'avis de projet de réglementation identifie plusieurs alternatives plus extrêmes que le DOL a envisagées et rejetées, notamment l'adoption d'un « test ABC » plus strict selon lequel tous les travailleurs sont présumés être des employés à moins que l'entreprise ne démontre chacune des trois conditions spécifiques.)
Le ministère du Travail a également noté qu'il existe certains points d'accord limités entre la règle de l'administration Trump et la nouvelle règle proposée. Par exemple, le ministère du Travail n'a pas modifié le critère selon lequel un employé est une personne qui, dans la réalité économique, dépend financièrement d'un employeur pour son travail, et non pour ses revenus. Cela dit, même un changement subtil dans l'analyse peut certainement avoir un impact significatif sur la nature et la fréquence des activités de contrôle du DOL et peut-être conduire à davantage de décisions selon lesquelles un travailleur n'est pas un entrepreneur indépendant.
La règle proposée a encore du chemin à parcourir avant d'être définitive, cette question continuera donc d'évoluer au cours des prochains mois. Les commentaires sur la règle proposée doivent être soumis au plus tard 45 jours après le 13 octobre (soit le 28 novembre 2022) et la règle définitive n'entrera pas en vigueur avant mi-2023 au plus tôt. Par conséquent, les employeurs doivent se tenir informés de l'état d'avancement de cette règle et consulter leur conseiller juridique pour discuter de toute question de classification susceptible de se poser à court terme.
