Distribution et franchise

La pratique de Foley en matière de distribution et de franchise offre un "guichet unique" pour les services juridiques requis par les fabricants et les franchiseurs, ainsi que par les distributeurs, les concessionnaires et les franchisés. Les fabricants s'appuient sur l'expérience de Foley pour s'assurer que les concessionnaires et distributeurs indépendants autorisés à vendre et à entretenir les produits de marque des fabricants au détail respectent les normes élevées associées à leurs marques. Les franchiseurs s'appuient également sur Foley pour s'assurer que les franchisés indépendants autorisés à utiliser leurs marques opèrent conformément à l'uniformité et à la qualité que le public consommateur associe au système de franchise. Nous aidons également nos clients distributeurs, revendeurs et franchisés à résoudre les litiges avec leurs fournisseurs.

Nos avocats spécialisés dans le domaine de la distribution et de la franchise, individuellement et collectivement, ont été reconnus à plusieurs reprises comme des spécialistes de premier plan par Chambers USA, Franchise Times, l'ABA Forum on Franchising, l'International Franchise Association et l'ABA Section of Antitrust Law, entre autres. Les caractéristiques suivantes nous distinguent de nos concurrents :

1. Nous utilisons notre connaissance du droit des marques en particulier et du droit de la propriété intellectuelle en général pour aider nos clients fabricants et franchiseurs à atteindre leurs objectifs commerciaux - par le biais de conseils et de négociations, si possible, et par le biais de litiges si nécessaire.
2. Forts de notre expérience en matière de litiges dans le domaine de la distribution et de la franchise à l'échelle nationale, nous aidons nos clients fabricants et franchiseurs à minimiser leur exposition au risque de litige.
3. Notre engagement reconnu à l'égard du service à la clientèle et de la valeur des dépenses juridiques nous a aidés à forger des partenariats à long terme avec divers fabricants et franchiseurs. Dans le cadre de divers contrats de mandat, d'honoraires fixes et d'autres accords similaires, nous traitons ces questions à des conditions que nos clients fabricants et franchiseurs jugent économiques.

Notre approche

Nos avocats spécialisés dans la distribution et les franchises ne sont pas seulement des avocats expérimentés en matière de procès, mais ils savent par expérience directe comment les juges, les jurys et les arbitres sont susceptibles d'interpréter les termes des contrats qu'ils rédigent et négocient. Tout comme le cabinet d'avocats lui-même, le groupe de pratique Distribution et Franchise de Foley a débuté dans le Wisconsin - l'un des douze États qui exigent l'enregistrement des franchises. Foley était également présent lors de la promulgation de la Fair Dealership Law du Wisconsin, qui est depuis devenue un modèle pour la législation nationale sur les franchises et les concessionnaires. À l'instar du cabinet d'avocats, notre groupe de pratique en matière de distribution et de franchise a une portée nationale, et nos avocats ont plaidé des affaires dans les 50 États.

Sur la base de notre expérience en matière de règlement des litiges et de relations avec les autorités fédérales et nationales de réglementation des franchises, nous fournissons régulièrement les conseils suivants :

• nommer des franchisés, des concessionnaires, des distributeurs et des représentants commerciaux dans le monde entier
• Négociation et rédaction d'accords avec les distributeurs et les revendeurs, d'accords de représentation commerciale et de franchise, d'accords de marques privées, d'accords d'approvisionnement, d'accords de licence et de marque, de politiques Internet, de manuels pour les distributeurs, de programmes de vente et de programmes de tarification.
• Interagir avec les associations de concessionnaires/distributeurs/franchisés et aider les fabricants et les franchiseurs à faire échouer les "campagnes d'organisation".
• le respect des obligations de divulgation, d'enregistrement et autres exigences légales aux États-Unis et à l'étranger lors de l'établissement, de l'expansion ou de la modification d'une franchise et d'un système de distribution
• Éviter et résoudre les plaintes pour violation des obligations de divulgation et d'enregistrement par la Commission fédérale du commerce (FTC) et les autorités de régulation des États.
• les fusions et acquisitions de réseaux de distribution et de systèmes de franchise, y compris le maintien de systèmes concurrents et la combinaison de systèmes qui étaient auparavant en concurrence
• Retrait du marché, changement de marque et abandon de produits, de marques et de concepts de franchise
• Création de systèmes de mesure et de gestion des performances, y compris l'imposition de normes pour le système

Trop souvent, les fabricants et les franchiseurs sont la cible des avocats des plaignants qui cherchent à les poursuivre pour des violations présumées des lois sur les franchises et les concessionnaires, des "fraudes", des violations des lois antitrust et des violations des données de tiers. Lorsque cela se produit, nous répondons par des stratégies de litige agressives mais appropriées qui incitent nos adversaires à chercher d'autres cibles à l'avenir.

Depuis des dizaines d'années, nous nous trouvons régulièrement du côté opposé aux principaux avocats de concessionnaires et de franchisés dans des litiges et des arbitrages à travers le pays. Nous avons réussi à faire respecter le langage clair des contrats de distribution et de franchise et à faire échouer les tentatives d'utilisation de preuves parolières, de doctrines délictuelles et de lois nationales sur les franchises pour contrecarrer les objectifs commerciaux de nos clients fabricants et franchiseurs.

Antitrust et concurrence

Les litiges en matière de distribution et de franchise que nous traitons comprennent souvent des plaintes antitrust. Pour aider nos clients à éviter d'être parties à un litige antitrust, nous leur donnons régulièrement des conseils sur la tarification, l'exclusivité et d'autres questions de concurrence qui se posent régulièrement dans la distribution et le franchisage. Il s'agit notamment de :

• Les efforts visant à contrôler à la fois les discounters et les "goujats" par des méthodes qui n'atteignent pas le niveau du maintien du prix de revente - y compris les prix de revente suggérés, la surveillance des prix, les conseils, les politiques Colgate, les programmes de prix minimums annoncés, les remises et l'utilisation de restrictions verticales non liées au prix.
• Garantir des conditions de concurrence équitables entre les concessionnaires, les distributeurs et les franchisés afin de ne pas enfreindre la loi Robinson-Patman tout en maintenant la flexibilité des prix afin d'encourager les activités qui profitent au fournisseur et lui permettent de faire face à la concurrence.
• Maximiser l'uniformité et la qualité du réseau de distribution et du système de franchise sans s'engager dans des ventes liées ou exclusives illégales
• Les appels d'offres conjoints pour les comptes nationaux ne transforment pas un comportement "vertical" par ailleurs autorisé en une restriction illicite du commerce en soi.
• Participation à des associations professionnelles, à des associations de normalisation et à des associations de concessionnaires, de distributeurs et de franchisés
• Concéder des licences sur la propriété intellectuelle des fabricants et des franchiseurs selon des modalités qui ne donnent pas lieu à des plaintes pour utilisation abusive de brevets ou de droits d'auteur, ni à des violations de la législation antitrust.

Services à valeur ajoutée pour les clients de la distribution de produits

Lorsque nous partageons notre expérience avec les clients des fabricants, ce n'est pas toujours sur la base d'une rémunération à l'acte. L'une des nombreuses façons dont Foley s'efforce de s'assurer que ses clients savent ce qu'ils ont besoin de savoir est par le biais de bulletins d'information fréquents, d'alertes clients et de notre séminaire annuel sur le droit de la distribution des produits et des franchises, qui est acclamé au niveau national. Séminaire annuel sur le droit de la distribution des produits et des franchisesqui en est à sa 33e année.

L'un des points forts du séminaire annuel est notre carte des lois sur la distribution dans les États, qui identifie les lois en constante évolution qui régissent la distribution et le franchisage. Cette carte est désormais disponible sous forme interactive avec des liens hypertextes vers les différentes lois.

Contrôle et contestation des lois fédérales et nationales sur les franchises et les concessionnaires

Plutôt que de nous contenter de rendre compte des nouvelles lois des États après leur promulgation, nous suivons et rendons compte régulièrement des projets de loi qui imposeraient de nouvelles réglementations sur les relations de distribution et de franchise. Le cas échéant, nous faisons appel aux ressources de l'équipe Foley's Government Solutions pour aider nos clients à établir et à maintenir des relations efficaces avec les législateurs et les régulateurs fédéraux et étatiques. Lorsque le gouvernement impose des réglementations que nos clients jugent inacceptables, nous sommes en première ligne pour contester les lois sur les franchises et les concessionnaires devant les tribunaux - comme dans le cas de notre récente contestation réussie, au nom des fabricants d'équipements agricoles, des amendements à la loi sur les concessionnaires d'équipements agricoles du Dakota du Nord.

Trois domaines d'activité législative et réglementaire (et de contentieux) dans lesquels nous avons été particulièrement actifs sont la doctrine de l'employeur commun, les prêts de la Small Business Administration (SBA) et ce que l'on appelle le "droit de réparer".

Employeur commun et classification erronée

Les franchiseurs et les fabricants de nombreux secteurs - notamment l'alimentation et la restauration, le nettoyage et l'entretien, l'automobile, la vente au détail et les services aux entreprises - sont souvent accusés de deux violations similaires, mais distinctes, du droit du travail et de l'emploi. Tout d'abord, le ministère américain du travail ou des plaignants privés accusent souvent les franchiseurs de classer abusivement leurs franchisés (et les fabricants de classer abusivement leurs distributeurs ou revendeurs) comme des entrepreneurs indépendants plutôt que comme des salariés. Deuxièmement, les franchiseurs et les fabricants peuvent faire l'objet de plaintes selon lesquelles ils emploient, avec leurs franchisés (ou, dans le cas des fabricants, leurs distributeurs), les travailleurs inscrits sur les listes de paie de leurs franchiseurs, distributeurs ou revendeurs. Il s'agit d'une action en coemploi.

Les franchiseurs et les fabricants font l'objet d'un examen de plus en plus minutieux en raison des modifications apportées aux règles et réglementations régissant les relations entre les franchiseurs et leurs franchisés, entre les fabricants et leurs distributeurs et revendeurs, et leurs travailleurs respectifs. Nous défendons vigoureusement nos clients franchiseurs et fabricants contre ces allégations émanant de plaignants privés et du ministère du travail. Les clients se tournent vers nous pour les aider à protéger leur droit de traiter leurs franchisés, leurs distributeurs et leurs concessionnaires comme des entreprises indépendantes et non comme des employés. De même, les clients comptent sur nous pour éviter les allégations selon lesquelles ils sont un co-employeur de travailleurs qui sont en fait embauchés et payés par leurs franchisés, leurs distributeurs et leurs concessionnaires.

Programmes de prêts de l'ASB pour les distributeurs et les franchisés

D'après notre expérience, la SBA n'a pas toujours été fidèle dans l'application des critères législatifs de ses différents programmes de prêts, y compris le Paycheck Protection Program (PPP) mis en place au début de la pandémie. Souvent, nous avons aidé nos clients à surmonter les formalités administratives et à obtenir un financement. Lorsque ces efforts n'ont pas abouti, nous avons entamé des procédures contradictoires, tant au niveau administratif qu'au niveau judiciaire. Nous avons notamment contesté devant les tribunaux le refus de la SBA d'approuver des prêts, y compris des prêts PPP, à des franchiseurs, des franchises principales et des franchises unitaires dans le secteur du nettoyage commercial. Plus récemment, nous avons aidé des clients à obtenir l'annulation de prêts PPP - une caractéristique qui était censée être automatique - et avons entamé des recours administratifs et des litiges lorsque l'annulation du prêt avait été refusée.

"Droit à la réparation

Ces dernières années, les efforts de nos clients fabricants pour garantir que leurs produits ne sont entretenus que par des centres de réparation agréés utilisant des pièces d'origine du fabricant d'équipement (OEM) ont été remis en question par le mouvement "right-to-repair" (droit à la réparation) et les initiatives législatives et réglementaires au niveau des États et au niveau fédéral. Il s'agit notamment du rapport de mai 2021 de la FTC au Congrès sur la question et du décret présidentiel de juillet 2021 sur la promotion de la concurrence dans l'économie américaine, ainsi que des initiatives sectorielles et législatives ultérieures qui ont fait l'objet de plusieurs alertes de clients de Foley. L'objectif de ces initiatives est de permettre aux utilisateurs finaux et aux ateliers de réparation tiers d'accéder aux outils de réparation, aux logiciels et aux diagnostics exclusifs des constructeurs, y compris les données télématiques, les pièces d'origine et les informations nécessaires pour effectuer les réparations que la plupart des constructeurs limitent à leurs distributeurs, concessionnaires et centres de réparation agréés. Le groupe de pratique Distribution & Franchise de Foley est en première ligne pour aider les fabricants à résoudre la tension entre ces initiatives législatives et réglementaires et la protection par les fabricants de leurs droits de propriété intellectuelle, de leur réputation et de leurs réseaux de distribution agréés.