L'exigence relative aux « acquisitions antérieures » en vertu des règles HSR
Aperçu des exigences
La section « Acquisitions antérieures » du formulaire Hart-Scott-Rodino (HSR) révisé exige que les déclarants signalent certaines acquisitions antérieures qu'ils ont effectuées au cours des cinq dernières années. Il est important de noter que cette exigence ne s'applique que lorsque les parties ont identifié un chevauchement d'activités, c'est-à-dire lorsque (i) les parties déclarent des revenus sous le même code NAICS à six chiffres ou (ii) lorsque la «description du chevauchement » du formulaire HSR indique un chevauchement concurrentiel entre les parties.
En cas de chevauchement d'activités, la section « Acquisitions antérieures » exige des déclarants qu'ils :
- Identifier toutes les acquisitions réalisées au cours des cinq dernières années qui ont contribué au chevauchement des activités ;
- Déterminez quelles acquisitions répondent aux critères de déclaration ; les critères sont les suivants :
- L'acquisition qui a contribué au chevauchement doit impliquer l'acquisition soit (i) de 50 % ou plus d'une entité juridique, soit (ii) de la totalité ou de la quasi-totalité des actifs d'une entreprise en activité, soit (iii) d'actifs qui répondaient par ailleurs au critère de taille de la transaction HSR au moment de l'acquisition ; et
- L'acquisition qui a contribué au chevauchement doit avoir concerné une entité ou des actifs dont le chiffre d'affaires annuel net ou le total des actifs était supérieur à 10 millions de dollars au cours de l'année précédant l'acquisition.
- Pour chaque acquisition antérieure ayant contribué au chevauchement des activités et répondant aux critères de déclaration, indiquez (i) le ou les codes NAICS chevauchants ou les produits/services concurrents figurant dans la description du chevauchement ; (ii) le nom et l'adresse du siège social de l'entité acquise avant l'acquisition ; (iii) si la transaction portait sur des actifs, des titres avec droit de vote ou des participations non corporatives ; et (iv) la date de réalisation de l'acquisition.
Les acquéreurs (acheteurs) doivent déclarer ces informations pour l'ensemble de leur organisation, c'est-à-dire pour la société mère ultime et toutes les entités juridiques contrôlées par cette société mère ultime.
Les personnes acquises (vendeurs) doivent déclarer ces informations uniquement pour la « cible », c'est-à-dire l'entreprise vendue.
Comment ces informations sont utilisées
La Commission fédérale du commerce et le ministère de la Justice (les agences) utilisent la section « Acquisitions antérieures » du formulaire HSR pour déterminer si l'acheteur ou le vendeur a déjà procédé à des fusions ou acquisitions dans un secteur ou un segment présentant un chevauchement. Par exemple, les agences peuvent examiner si la transaction déclarée s'inscrit dans le cadre d'une stratégie de « regroupement » plus large.
Illustration
La FTC a fourni un modèle de formulaire qui comprend une illustration de la manière de signaler une acquisition antérieure pertinente :
Conseils pratiques
Pour déterminer si une acquisition antérieure avait un chiffre d'affaires annuel net ou un actif total supérieur à 10 millions de dollars au cours de l'année précédant l'acquisition, veillez à vous concentrer sur l'actif « total » plutôt que sur l'actif « net ». Une entité peut avoir un actif total de 10 millions de dollars même si elle a été acquise pour un montant beaucoup moins élevé. Par exemple, une entité dont l'actif total s'élève à 10 millions de dollars et dont la dette s'élève à 9 millions de dollars peut n'avoir qu'une valeur nette de 1 million de dollars, mais elle répondrait néanmoins aux critères de déclaration.
Questions fréquemment posées
Q : Dois-je déclarer toutes les acquisitions antérieures que nous avons effectuées ?
R: Non. Les acquisitions antérieures ne doivent être déclarées que lorsque (i) il existe un chevauchement d'activités entre les parties, (ii) l'acquisition a été réalisée au cours des cinq dernières années, (iii) l'acquisition concernait une entité ou des actifs dont le chiffre d'affaires annuel net ou le total des actifs était supérieur ou égal à 10 millions de dollars, et (iv) l'acquisition représentait soit 50 % d'une entité juridique, soit la quasi-totalité des actifs d'une entreprise en activité, soit des actifs qui répondaient par ailleurs au critère de taille de la transaction HSR au moment de l'acquisition.
De plus, pour les vendeurs, vous ne devez déclarer que les acquisitions d'actifs ou d'entités qui sont incluses dans l'entreprise vendue.
Q. Quels étaient les critères antérieurs de la HSR pour évaluer la taille des transactions ?
A. Le critère de taille des transactions HSR est ajusté chaque année afin de refléter les variations du produit national brut. Depuis 2019, les critères de taille des transactions ont été les suivants :
- Pour les transactions conclues à partir du 22 février 2025 : 126,4 millions de dollars
- Pour les transactions conclues entre le 6 mars 2024 et le 21 février 2025 : 119,5 millions de dollars
- Pour les transactions conclues entre le 27 février 2023 et le 5 mars 2024 : 111,4 millions de dollars
- Pour les transactions conclues entre le 23 février 2022 et le 26 février 2023 : 101,0 millions de dollars
- Pour les transactions conclues entre le 4 mars 2021 et le 22 février 2022 : 92,0 millions de dollars
- Pour les transactions conclues entre le 27 février 2020 et le 3 mars 2021 : 94,0 millions de dollars
- Pour les transactions conclues entre le 3 avril 2019 et le 26 février 2020 : 90,0 millions de dollars
Q. Si une acquisition antérieure n'était pas soumise à l'obligation de déclaration HSR, dois-je tout de même la mentionner ?
R. Oui, même si l'acquisition antérieure n'était pas soumise à déclaration, elle doit tout de même être mentionnée.
Q. En quoi cette exigence diffère-t-elle de l'ancien formulaire HSR ?
A. Auparavant, les informations sur les acquisitions antérieures n'étaient requises que pour l'acquéreur (acheteur). En outre, la nouvelle exigence comporte moins d'exclusions et couvre également les chevauchements concurrentiels identifiés dans la section « Description des chevauchements » du formulaire.
Si vous avez des questions concernant les exigences relatives aux « acquisitions antérieures » prévues par les règles HRS ou des questions connexes, veuillez contacter les auteurs ou votre avocat chez Foley & Lardner. Cliquez ici pour accéder à tous les guides HSR du groupe de pratique Antitrust et concurrence de Foley .
