SEC執行措置 – フォームDの未提出
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2024年12月20日、米国証券取引委員会（SEC）は、未登録証券発行に関連してフォームDの提出を怠ったとして、登録投資顧問会社1社と民間企業2社に対して提起した訴追を和解で解決したと発表した。[1]発行者は、証券登録の免除（Regulation D）を適用するには、SECにフォームDを提出しなければならない。しかし、SECの発表以前、プライベート・エクイティ業界では、フォームDの提出不備のみを理由に発行者に対して執行措置が取られることはないと広く認識されていた。今回の告発は、少なくとも発行者が一般勧誘を行った可能性のある募集に関しては、SECが異なるアプローチを取っていることを示している。
1933年証券法（以下「証券法」）の規則Dは、発行者が証券法に基づく特定の登録要件を満たすことなく、規則Dの規則504または506に基づく免除の対象となる証券の募集を実施することを認めている。 これらの免除は、発行者の身元及び募集内容に関する基本情報をSEC及び投資家に提供する登録手続きを回避するため、規則503では、該当する募集における証券の初回販売から15暦日以内に、発行者が代わりにフォームD通知をSECに提出することを義務付けている[2]。また、発行者は特定の事象発生時に既存のフォームDを修正することも求められる。 SECがこの届出を義務付ける目的は、投資家保護、市場保全、監視・執行責任における透明性の促進にあると表明している。[3]
規則Dの規則507は、規則503違反が認められた発行者が規則Dに基づく証券登録免除を適用することを禁止している。[4]ただし、SECが2009年に公表したコンプライアンス・開示解釈（CDI）は、フォームDの未提出のみでは前述の免除の適用可能性に影響しないことを発行者に保証しており、SECは次のように指摘している： 「フォームDの提出は規則503(a)の要件ではあるが、規則Dの規則504または506に基づく免除の適用可能性の条件ではない」 さらに、発行者がこれらの登録免除を利用できなくするSECの執行措置は、歴史的に詐欺その他の悪質な行為を伴う違反に焦点を当ててきた。フォームDの期限内提出不履行は比較的軽微な違反として扱われてきた。その結果、プライベート・エクイティ業界の多くは、発行者がより重大な違反を犯さない限り、このような不履行が金銭的罰則やその他の規制措置への発行者のリスクを高めるとは考えていなかった。
SECの最近の執行措置は、規則503違反の結果に関する業界の期待と基準に重大な転換をもたらした。3件の執行命令はいずれも、発行者が規則503に準拠したForm Dを提出しなかったことを命令の根拠として挙げている。[5]発行体が規則504または506に基づく募集の免除資格を喪失したようには見えないものの、各発行体はSECに対し6万ドルから19万5千ドルの範囲の民事罰金の支払いを命じられた。さらに、各発行体に対し、将来の規則503違反行為の停止及び差し止めが命じられた。
特に、SECは他の免除の適用可能性を無効化せず、3社の発行体それぞれが一般勧誘を行ったため、証券法第4条(a)(2)に基づく一般私募免除に依拠できないことを指摘した。 具体的には、登録投資顧問会社に対する訴訟において、同社が管理する2つの私募ファンドに関し、SECは、同社がファンドへの投資勧誘のために多数の潜在投資家に接触したこと、およびファンドが相当数の投資家を受け入れたことを指摘し、同社がこれらの募集において一般勧誘に該当する通信を行ったと述べた。 その結果、SECは、当該募集は証券法第4条(a)(2)に基づく免除対象募集として実施され得ず、したがって規則Dの規則504または規則506(c)に依拠せずに実施され得なかったと結論づけた。
SECがこれらの措置で課した罰則は、規則Dに基づく登録免除に依存する発行体に対し、各証券発行においてフォームDの適時提出を最優先し、過去の提出書類が正確かつ最新であることを確認するよう改めて注意喚起するものである。 SECの措置は、免除対象発行における透明性促進への新たな取り組みを示す一方、発行体に対し、SECのコンプライアンス・開示解釈や過去の執行傾向に過度に依存せず、単に法令の文言通り（規則Dの届出要件を含む）遵守すべきであり、さもなければ罰則リスクを負うという明確なメッセージを発信している。
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[1] https://www.sec.gov/newsroom/press-releases/2024-210.
[2]なお、フォームDは、当該募集における証券の初回販売後15日以内ではなく、初回販売前に提出することも可能です。この場合、当該販売に関する特定の詳細事項をフォームに記載する必要はありません。
[3] 同上。なお、これらの執行措置の発表は、過去数年にわたり米国政府が企業透明性への関心を高めてきた流れに沿うものである。例えば、企業透明性法を実施する最終規則の公布を参照（https://www.foley.com/insights/publications/2024/01/corporate-transparency-act-private-investment-funds/）。
[4] https://securities-law-blog.com/2021/09/21/consequences-of-failing-to-file-a-form-d/.
