Op 21 oktober 2024 heeft de afdeling Onderzoeken (de "Afdeling") van de Amerikaanse Securities and Exchange Commission (de "SEC") haar jaarlijkse onderzoeksprioriteiten voor 2025 (de "Onderzoeksprioriteiten") bekendgemaakt.[i] De Onderzoeksprioriteiten, die voor het eerst in 2013 door de Afdeling werden gepubliceerd, zijn een initiatief van de SEC om de sector te bereiken en adviseurs en andere marktdeelnemers waardevolle middelen te bieden om hen te helpen bij het actualiseren van hun nalevingsbeleid, -procedures en -praktijken om tegemoet te komen aan de huidige regelgevingskwesties. Veel van de prioritaire gebieden van vorig jaar blijven in 2025 ongewijzigd, hoewel de Onderzoeksprioriteiten, zoals gezegd, meer gericht zijn op de nalevingsprogramma's van beleggingsadviseurs, onder meer op het gebied van cyberbeveiliging en kunstmatige intelligentie, en de openbaarmaking van belangenconflicten, terwijl minder nadruk wordt gelegd op bewaar- en due diligence-praktijken.

Zoals gebruikelijk weerspiegelen de Examination Priories de pogingen van de afdeling om gegevens en informatie te gebruiken om bedrijven en praktijken te identificeren die volgens de afdeling een verhoogd risico voor beleggers vormen. Het is dan ook niet verwonderlijk dat er opnieuw aandacht wordt besteed aan cyberbeveiliging en privacy, evenals aan kunstmatige intelligentie (en aanverwante gebieden van leveranciersbeheer), die door de afdeling als risicovolle gebieden worden beschouwd. De afdeling wil ook graag zien dat de nieuw aangenomen regelgeving, zoals wijzigingen in Form PF en marketingregels, met succes zijn opgenomen in de nalevingspraktijken en -procedures van adviseurs.

Hoewel de onderzoeksprioriteiten zoals gebruikelijk betrekking hebben op verschillende marktdeelnemers, waaronder makelaars-handelaren, zelfregulerende organisaties, clearinginstellingen, handelaren in op effecten gebaseerde swaps en uitvoeringsfaciliteiten, zullen we ons in onze beoordeling concentreren op de prioriteiten voor 2025 die van invloed zijn op adviseurs van particuliere fondsen, gevolgd door enkele andere belangrijke prioriteitsgebieden.

Beleggingsadviseurs voor particuliere fondsen

De onderzoeksprioriteiten noemen verschillende aandachtsgebieden die rechtstreeks van invloed zijn op adviseurs van particuliere fondsen. In het algemeen (en in overeenstemming met de praktijk in het verleden) zal de afdeling de nadruk blijven leggen op onderzoeken van adviseurs die nog nooit zijn onderzocht en adviseurs die al enkele jaren niet zijn onderzocht. Meer specifiek bevat het rapport de volgende prioritaire gebieden die de afdeling zal beoordelen tijdens onderzoeken van adviseurs van particuliere fondsen in 2025:

Informatieverschaffing over beleggingen . De afdeling zal blijven beoordelen of de informatie die adviseurs van particuliere fondsen aan hun adviesklanten verstrekken, in overeenstemming is met de feitelijke praktijk en of adviseurs hun fiduciaire verplichtingen zijn nagekomen, met name (in overeenstemming met de onderzoeksprioriteiten van vorig jaar) in tijden van marktvolatiliteit en in gevallen waarin de particuliere fondsen van de adviseur worden blootgesteld aan renteschommelingen. De afdeling geeft aan dat zij zich zal richten op onderzoeken van adviseurs van particuliere fondsen waarvan de fondsen slecht presteren en aanzienlijke opnames kennen of relatief meer hefboomwerking en moeilijk te waarderen activa hebben.

Vergoedingen en kosten. De afdeling is van plan om zich te blijven richten op de vraag of adviseurs van particuliere fondsen de vergoedingen en kosten op zowel fonds- als beleggingsniveau correct berekenen en toewijzen. In dit verband moeten adviseurs van particuliere fondsen bijzondere aandacht besteden aan hun waardering van illiquide activa, de berekening van beheersvergoedingen na de verbintenisperiode, mogelijke compensaties voor beheersvergoedingen en de toereikendheid van de informatieverschaffing over vergoedingen en kosten.

Belangenconflicten, controles en risico's. Als onderdeel van haar onderzoeksprogramma is de afdeling van plan om door te gaan met het beoordelen van de informatieverschaffing door adviseurs van particuliere fondsen over belangenconflicten en risico's, en de toereikendheid van het beleid en de procedures die zijn ingesteld om dergelijke conflicten en risico's te beperken. De afdeling heeft specifiek de nadruk gelegd op kredietlijnen op fondsniveau, beleggingsallocaties, door adviseurs geleide secundaire transacties, transacties tussen fondsen van een adviseur, beleggingen die door meerdere fondsen worden aangehouden en het gebruik van gelieerde dienstverleners als bijzondere aandachtspunten.

Naleving van recente SEC-regels. De afdeling is van plan om te beoordelen of adviseurs van particuliere fondsen voldoen aan de recent aangenomen SEC-regels, waaronder wijzigingen in Form PF[ii] en de gemoderniseerde regels met betrekking tot reclameactiviteiten van beleggingsadviseurs (d.w.z. de "Marketing Rule")[iii], met inbegrip van de vraag of adviseurs beleid en procedures hebben aangenomen (en daadwerkelijk naleven) om naleving van genoemde regels te waarborgen. De afdeling heeft met name aangegeven dat zij in het boekjaar 2025 gerichte voorlichting aan de effectenindustrie verwacht te geven, waarbij de nadruk zal liggen op de implementatie van de vereisten die zijn opgenomen in de updates van de SEC van Regulation S-P.

Andere prioritaire gebieden voor beleggingsadviseurs

Beleggingsmaatschappijen. De afdeling blijft prioriteit geven aan onderzoeken van geregistreerde beleggingsmaatschappijen (RIC's), waaronder beleggingsfondsen, waarbij de nadruk ligt op de beoordeling van hun nalevingsprogramma's, informatieverschaffing, governancepraktijken en bepaalde ontwikkelingsgebieden die van belang zijn, zoals RIC's met blootstelling aan commercieel vastgoed en naleving van nieuwe en gewijzigde regels. Specifieke aandachtsgebieden voor onderzoek kunnen een beoordeling omvatten van specifieke onderwerpen of kenmerken met betrekking tot: (1) fondskosten en -uitgaven, en eventuele daarmee samenhangende vrijstellingen en vergoedingen; (2) toezicht op dienstverleners (zowel gelieerde als externe); (3) praktijken en informatieverschaffing op het gebied van portefeuillebeheer, met het oog op consistentie met beweringen over beleggingsstrategieën of -benaderingen en met fondsdocumenten en marketingmateriaal; en (4) kwesties in verband met marktvolatiliteit.

Fiduciaire verplichtingen. De afdeling zal zich richten op de fiduciaire verplichtingen van alle beleggingsadviseurs. Adviseurs zijn verplicht hun zorgplicht en loyaliteitsplicht na te komen, en hun advies moet in het beste belang van hun cliënten zijn. Het personeel zal deze verplichtingen in verschillende contexten beoordelen, zoals aanbevelingen aan adviescliënten van dure producten of onconventionele instrumenten of beleggingsadvies en openbaarmakingskwesties die zich voordoen voor dubbel geregistreerden of adviseurs met gelieerde makelaars-handelaren. Het personeel zal ook evalueren hoe adviseurs omgaan met belangenconflicten, met inbegrip van de vraag of en hoe adviseurs alle belangenconflicten die "er toe kunnen leiden dat de adviseur – bewust of onbewust – advies geeft dat niet onpartijdig is, zodat een cliënt geïnformeerde toestemming kan geven voor het conflict" op adequate wijze beperken, elimineren of volledig en eerlijk openbaar maken.

Nalevingsregel. SEC-onderzoeken blijven gericht op de effectiviteit van de nalevingsprogramma's van bij de SEC geregistreerde beleggingsadviseurs en hun jaarlijkse beoordelingen daarvan, zoals vereist op grond van Regel 206(4)-7 (de "Nalevingsregel") van de Investment Advisers Act van 1940, zoals gewijzigd. Controles van het nalevingsbeleid en de nalevingsprocedures van adviseurs omvatten doorgaans een evaluatie van marketing, waardering, handel, portefeuillebeheer, openbaarmakingen en deponeringen, en bewaringszaken. De beoordeling door de afdeling van het nalevingsprogramma van een adviseur kan zich richten op of dieper ingaan op de praktijken of producten van de adviseur. Bij het beoordelen van de nalevingsprogramma's van adviseurs kan de afdeling zich bijvoorbeeld richten op de fiduciaire verplichtingen van adviseurs die de selectie en het beheer van beleggingen uitbesteden aan derden, alternatieve inkomstenbronnen en daarmee samenhangende voordelen die adviseurs ontvangen, de juistheid en nauwkeurigheid van de berekening van vergoedingen en de openbaarmaking van conflicten met betrekking tot vergoedingen. Als klanten beleggen in illiquide of moeilijk te waarderen activa, zoals commercieel vastgoed, kan bij onderzoeken extra aandacht worden besteed aan de waardering.

Cyberbeveiliging en operationele veerkracht. De SEC blijft zich richten op het toegenomen gebruik van technologie in de beleggingssector en de verschillende risico's die daarmee gepaard gaan. In de lijst met onderzoeksprioriteiten wordt cyberbeveiliging genoemd als "een permanente onderzoeksprioriteit". Cyberaanvallen, weersgerelateerde gebeurtenissen en geopolitieke kwesties blijven aandachtspunten voor de afdeling. De beoordeling door het personeel omvat de praktijken van geregistreerde entiteiten met betrekking tot het voorkomen van onderbrekingen van bedrijfskritische diensten, de bescherming van beleggersinformatie, -gegevens en -activa, het onderhoud van gerelateerde beleidsregels en procedures, het voorkomen van gegevensverlies, toegangscontroles, governancebeleid, accountbeheer, reacties op cybergerelateerde incidenten en toezicht op externe leveranciers.

Crypto-activa en opkomende financiële technologie. De SEC zal de ontwikkeling van crypto-activa en andere opkomende financiële technologieën op de markt blijven volgen. Bij onderzoeken zullen aspecten worden beoordeeld zoals naleving van toepasselijke gedragsnormen, risicodisclosures, operationele veerkracht, de bewaarregel, geautomatiseerde beleggingsinstrumenten en kunstmatige intelligentie. De afdeling zal ook beoordelen of er adequate beleidsregels en procedures zijn om toezicht te houden op en/of controle uit te oefenen op het gebruik van kunstmatige intelligentie door beleggingsadviseurs.

*****

Deze klantwaarschuwing is uitsluitend bedoeld als algemeen overzicht van de prioriteiten met betrekking tot adviseurs van particuliere fondsen en pretendeert geen volledige en uitputtende bespreking te zijn van de onderzoeksprioriteiten van de SEC voor 2025. Als u vragen hebt over de inhoud van deze waarschuwing, aarzel dan niet om contact op te nemen met een lid van het team Fondsenoprichting en Beleggingsbeheer van Foley.

[i] Sec. & Exchg. Comm’n Div. of Examinations, 2025 Examination Priorities (21 oktober 2024), https://www.sec.gov/files/2025-exam-priorities.pdf.

[ii] Voor meer informatie over de bovengenoemde wijzigingen in Form PF, zie "Form PF Changes Ahead – the SEC Keeps its Focus on Private Fund Advisers" (8 februari 2022), https://www.foley.com/insights/publications/2022/02/form-pf-changes-ahead-sec-private-fund-advisers/.

[iii] Voor meer informatie over de marketingregel, zie de volgende artikelen:

• "SEC keurt gemoderniseerde marketingregel voor beleggingsadviseurs goed" (22 december 2020), https://www.foley.com/insights/publications/2020/12/sec-adopts-modernized-marketing-rule/

• "De SEC geeft aan klaar te zijn om de nieuwe marketingregel te handhaven" (26 september 2022), https://www.foley.com/insights/publications/2022/09/sec-signals-ready-enforce-new-marketing-rules/

• "De SEC benadrukt opnieuw het belang van naleving van de nieuwe marketingregel" (18 juli 2023), https://www.foley.com/insights/publications/2023/07/sec-compliance-new-marketing-rule/

• “Veelgestelde vragen over de nieuwe SEC-marketingregel: IRR-berekeningen bij gebruik van inschrijflijnen” (26 februari 2024), https://www.foley.com/insights/publications/2024/02/sec-marketing-rule-irr-calculations-subscription-lines/