De vereiste inzake "eerdere overnames" volgens de HSR-regels
Overzicht van vereisten
In het gedeelte 'Eerdere overnames' van het herziene Hart-Scott-Rodino-formulier (HSR) moeten indieners bepaalde eerdere overnames melden die zij in de afgelopen vijf jaar hebben gedaan. Belangrijk is dat deze vereiste alleen van toepassing is wanneer de partijen een zakelijke overlapping hebben vastgesteld, d.w.z. wanneer (i) de partijen inkomsten rapporteren onder dezelfde zescijferige NAICS-code of (ii) wanneer de "Overlap Description" (beschrijving van de overlapping) van het HSR-formulier wijst op een concurrentieoverlapping tussen de partijen.
Wanneer er sprake is van een zakelijke overlapping, moeten indieners in het gedeelte 'Eerdere overnames' het volgende doen:
- Identificeer alle overnames die in de afgelopen vijf jaar zijn gedaan en die hebben bijgedragen aan de overlapping van activiteiten;
- Bepaal welke overnames voldoen aan de criteria voor rapportage; de criteria zijn:
- De overname die heeft bijgedragen aan de overlapping moet betrekking hebben op een overname van (i) 50% of meer van een rechtspersoon, (ii) alle of vrijwel alle activa van een operationele onderneming, of (iii) activa die op het moment van de overname anderszins voldeden aan de HSR-test voor de omvang van de transactie; en
- De overname die heeft bijgedragen aan de overlapping moet betrekking hebben gehad op een entiteit of activa met een jaarlijkse netto-omzet of totale activa van meer dan 10 miljoen dollar in het jaar voorafgaand aan de overname.
- Vermeld voor elke eerdere overname die heeft bijgedragen aan de overlapping van activiteiten en die voldoet aan de criteria voor rapportage: (i) de overlappende NAICS-code(s) of concurrerende producten/diensten uit de beschrijving van de overlapping; (ii) de naam en het hoofdkantooradres van de overgenomen entiteit vóór de overname; (iii) of de transactie bestond uit activa, stemgerechtigde effecten of niet-zakelijke belangen; en (iv) de datum van voltooiing van de overname.
Overnemende personen (kopers) moeten deze informatie rapporteren voor hun gehele organisatie, d.w.z. voor de 'uiteindelijke moedermaatschappij' en elke rechtspersoon die door die uiteindelijke moedermaatschappij wordt gecontroleerd.
Verworven personen (verkopers) moeten deze informatie uitsluitend rapporteren voor de 'doelonderneming', d.w.z. de onderneming die wordt verkocht.
Hoe deze informatie wordt gebruikt
De Federal Trade Commission en het ministerie van Justitie (de instanties) gebruiken het gedeelte 'Eerdere overnames' van het HSR-formulier om vast te stellen of de koper of verkoper zich heeft beziggehouden met een patroon van fusies of overnames in een branche of segment dat een overlapping vormt. De instanties kunnen bijvoorbeeld overwegen of de gemelde transactie deel uitmaakt van een grotere 'roll-up'-strategie.
Illustratie
De FTC heeft een voorbeeldformulier verstrekt met een illustratie van hoe een relevante eerdere verwerving moet worden gemeld:
Praktische tips
Bij het bepalen of een eerdere overname in het jaar voorafgaand aan de overname een jaarlijkse netto-omzet of totale activa van meer dan $ 10 miljoen had, moet u zich concentreren op de 'totale' activa in plaats van de 'netto' activa. Een entiteit kan een totaal vermogen van 10 miljoen dollar hebben, zelfs als deze voor een veel lager bedrag is overgenomen. Een entiteit met een totaal vermogen van 10 miljoen dollar en een schuld van 9 miljoen dollar heeft bijvoorbeeld misschien slechts een nettowaarde van 1 miljoen dollar, maar voldoet niettemin aan de criteria voor rapportage.
Veelgestelde vragen
V: Moet ik elke eerdere aankoop die we ooit hebben gedaan melden?
A: Nee. Eerdere overnames moeten alleen worden gemeld wanneer (i) er sprake is van een zakelijke overlap tussen de partijen, (ii) de overname in de afgelopen vijf jaar heeft plaatsgevonden, (iii) de overname betrekking had op een entiteit of activa met een jaarlijkse netto-omzet of totale activa van 10 miljoen dollar of meer, en (iv) de overname 50% van een rechtspersoon, vrijwel alle activa van een operationele onderneming of activa vertegenwoordigde die op het moment van de overname voldeden aan de HSR-test voor de omvang van de transactie.
Bovendien moeten verkopers alleen de verwerving van activa of entiteiten rapporteren die deel uitmaken van het bedrijf dat wordt verkocht.
V. Wat waren de eerdere HSR-tests voor de omvang van transacties?
A. De HSR-transactiegroottetest wordt elk jaar aangepast om veranderingen in het bruto nationaal product weer te geven. Terug naar 2019 waren de transactiegroottetests:
- Voor transacties die vanaf 22 februari 2025 zijn afgesloten: 126,4 miljoen dollar
- Voor transacties die zijn afgesloten tussen 6 maart 2024 en 21 februari 2025: 119,5 miljoen dollar.
- Voor transacties die zijn afgesloten tussen 27 februari 2023 en 5 maart 2024: 111,4 miljoen dollar.
- Voor transacties die zijn afgesloten tussen 23 februari 2022 en 26 februari 2023: 101,0 miljoen dollar.
- Voor transacties die zijn afgesloten tussen 3/4/21 en 2/22/22: $ 92,0 miljoen
- Voor transacties die zijn afgesloten tussen 27 februari 2020 en 3 maart 2021: 94,0 miljoen dollar
- Voor transacties die zijn afgesloten tussen 3 april 2019 en 26 februari 2020: 90,0 miljoen dollar.
V. Als een eerdere overname niet onder de HSR-meldingsplicht viel, moet ik deze dan toch vermelden?
A. Ja, zelfs als de eerdere verwerving niet meldingsplichtig was, moet deze toch worden vermeld.
V. Waarin verschilt deze vereiste van het oude HSR-formulier?
A. Voorheen was informatie over eerdere overnames alleen vereist voor de overnemende partij (koper). Bovendien kent de nieuwe vereiste minder uitzonderingen en heeft deze ook betrekking op concurrentieoverlappingen die worden genoemd in het gedeelte 'Overlap Description' (Beschrijving van overlappingen) van het formulier.
Als u vragen hebt over de vereisten inzake 'eerdere overnames' volgens de HRS-regels of aanverwante kwesties, neem dan contact op met de auteurs of uw advocaat bij Foley & Lardner. Klik hier voor toegang tot alle HSR-handleidingen van de Foley Antitrust & Competition Practice Group .
