Análise dos recentes desenvolvimentos em matéria de denúncias
Whistleblower Developments é um relatório periódico que aborda casos, decisões, propostas e legislação significativos relacionados com estatutos de denúncia e como eles podem afetar o seu negócio. Os desenvolvimentos recentes incluem:
- As alterações propostas pela SEC incentivam ainda mais a divulgação de informações
- Tribunal de Circuito de D.C. considera a regra 21F-4(c) da SEC «genuinamente ambígua»
- Projeto de lei bipartidário ajudaria denunciantes a se recuperarem mais rapidamente e incentivaria denúncias
- SEC concede mais de US$ 75 milhões a denunciantes no primeiro trimestre de 2022
As alterações propostas pela SEC incentivam ainda mais a divulgação de informações
Em 10 de fevereiro de 2022, a SEC propôs duas alterações às regras do programa de denúncias. A primeira alteração permitiria à SEC conceder recompensas a denunciantes em relação a ações relacionadas que, de outra forma, poderiam ser abrangidas por um programa alternativo de denúncias, mesmo quando esse programa alternativo tivesse uma ligação mais direta ou relevante com a ação relacionada. A segunda alteração afirmaria a autoridade da SEC para considerar o valor em dólares de uma potencial recompensa (conforme adicionado às regras em 2020), mas limitaria essa discricionariedade ao aumento do valor; a SEC não poderia diminuí-lo. De acordo com o presidente da SEC, Gary Gensler, as alterações “ajudariam a garantir que os denunciantes fossem incentivados e recompensados adequadamente” pelos seus esforços de denúncia.
Tribunal de Circuito de D.C. considera a regra 21F-4(c) da SEC «genuinamente ambígua»
Em 25 de março de 2022, o Tribunal de Apelações do Circuito de D.C. emitiu um parecer negando o recurso de dois requerentes a quem foram negadas recompensas por denúncias. A ação de execução da SEC era contra a Novartis por violações da Lei de Práticas Corruptas no Exterior. A investigação da SEC durou de 2012 a 2016, período durante o qual esses dois requerentes esperançosos, ambos funcionários de concorrentes da Novartis, argumentaram que tinham direito a uma recompensa por informarem a SEC e a mídia sobre o que consideravam comportamento ilegal de seus empregadores. Posteriormente, os meios de comunicação divulgaram notícias sobre as alegações que, segundo os requerentes, levaram a Novartis a rever as suas práticas e a chegar a um acordo com a SEC. A SEC negou as suas reivindicações porque a sua conduta não se enquadrava em nenhum dos três padrões descritos na Regra 21F-4(c):
- As informações fornecidas por eles não levaram à abertura da investigação da SEC, pois se referiam aos concorrentes da Novartis, e não à própria Novartis;
- As informações fornecidas por eles não estavam relacionadas com condutas já sob investigação e não contribuíram significativamente para o sucesso da ação, porque a ligação entre as informações fornecidas por eles e as acusações contra a Novartis era «no mínimo tênue»; e
- As informações fornecidas por eles não desencadearam uma investigação interna na Novartis porque foram divulgadas à imprensa, e não à própria Novartis, conforme exigido pela regra.
Os requerentes argumentaram sem sucesso perante a SEC que os três padrões factuais previstos na Regra não são as únicas circunstâncias em que um denunciante pode merecer uma recompensa. A SEC respondeu que expandir a Regra para além dos três padrões factuais introduziria especulação e complexidade desnecessárias na análise da recompensa.
O Tribunal de Circuito de D.C. deferiu à decisão da SEC, considerando que a Regra era ambígua tal como redigida, mesmo na ausência de qualquer proposta de expansão. Por um lado, o Tribunal não se convenceu de que não existam, de forma conclusiva, vias alternativas para obter uma recompensa por denúncia, além dos padrões de factos prescritos. Por outro lado, o Tribunal também não se convenceu de que os três padrões de factos sejam as vias exclusivas para obter uma recompensa. Por fim, o Tribunal concluiu que a Regra 21F-4(c) é genuinamente ambígua e, portanto, deferiu à SEC a sua conclusão ( ).
Doe v. SEC, N.ºs 21-1097 e 21-1098, 2022 WL 880243 (D.C. Cir. 25 de março de 2022).
Projeto de lei bipartidário ajudaria denunciantes a se recuperarem mais rapidamente e incentivaria denúncias
Em 31 de março de 2022, os senadores Chuck Grassley (R-Iowa) e Elizabeth Warren (D-Mass.) apresentaram um projeto de lei bipartidário intitulado SEC Whistleblower Reform Act of 2022 (Lei de Reforma da Denúncia à SEC de 2022). Se aprovado, o projeto de lei proporcionaria três benefícios importantes aos denunciantes: (1) processamento mais rápido das reclamações pela SEC, (2) extensão das proteções contra retaliação aos denunciantes que relatam violações internamente aos seus supervisores e (3) proibição de acordos de arbitragem pré-contenciosos que exijam que o denunciante renuncie aos seus direitos. No que diz respeito especificamente ao primeiro benefício — processamento oportuno das reclamações —, o projeto de lei exigiria que o Comissário de Proteção ao Consumidor da SEC ( ) emitisse decisões no prazo máximo de um ano após o prazo para apresentação da reclamação ou um ano após a resolução final de todos os litígios relativos à ação, o que ocorrer por último.
SEC concede mais de US$ 75 milhões a denunciantes no primeiro trimestre de 2022
Em 6 de janeiro de 2022, a SEC anunciou uma recompensa de mais de US$ 13 milhões a um denunciante que forneceu informações e assistência que levaram a SEC a abrir uma investigação e que contribuiu para a ação de fiscalização resultante. A SEC considerou o alerta imediato do denunciante sobre a fraude em curso.
Em 10 de janeiro de 2022, a SEC anunciou duas recompensas no valor total de mais de US$ 4 milhões a denunciantes que forneceram informações e assistência em ações cobertas separadas.
- Na primeira ordem, a SEC concedeu aproximadamente US$ 2,6 milhões a um denunciante que primeiro relatou internamente e depois à SEC. O denunciante forneceu novas informações durante uma investigação em andamento sobre condutas indevidas no exterior difíceis de detectar.
- Na segunda ordem, a SEC concedeu cerca de US$ 1,5 milhão a denunciantes conjuntos que prestaram assistência substancial ao longo de uma investigação que levou ao sucesso da ação coberta, incluindo o fornecimento de informações sobre testemunhas-chave.
Em 21 de janeiro de 2022, a SEC anunciou três recompensas no valor total de mais de US$ 40 milhões a quatro denunciantes que forneceram informações e assistência em três ações distintas abrangidas.
- Na primeira ordem, a SEC concedeu aproximadamente US$ 37 milhões a dois denunciantes que forneceram provas fundamentais e ajudaram a SEC a compreender as provas, o que contribuiu para o sucesso da ação abrangida.
- Na segunda ordem, a SEC concedeu aproximadamente US$ 1,8 milhão a um denunciante que forneceu informações importantes que levaram a SEC a abrir uma investigação. O denunciante também forneceu entrevistas voluntárias e documentos adicionais. A SEC observou que o denunciante «sofreu dificuldades» como resultado dessa denúncia.
- Na terceira ordem, a SEC concedeu aproximadamente US$ 1,5 milhão a um denunciante que forneceu informações que ajudaram a SEC a formular sua estratégia de investigação e compreender as questões.
Em 8 de março de 2022, a SEC anunciou uma recompensa de mais de US$ 3,5 milhões a um denunciante que forneceu informações críticas que contribuíram significativamente para o sucesso de duas ações de fiscalização da SEC. O denunciante forneceu novas informações que economizaram tempo e recursos da SEC e ajudaram a avançar as discussões sobre o acordo.
Em 11 de março de 2022, a SEC anunciou uma recompensa de aproximadamente US$ 14 milhões a um denunciante que era alguém externo à empresa envolvida na ação coberta. Usando informações públicas e não públicas, o denunciante publicou um relatório online expondo uma fraude em andamento e compartilhou as mesmas informações com a SEC. Apesar de o denunciante não ter enviado o Formulário TCR exigido até quatro anos após a publicação do relatório, a SEC dispensou essa exigência devido a “fatos e circunstâncias incomuns”, incluindo o facto de o denunciante ter enviado uma cópia do relatório por e-mail a um advogado de execução apenas três dias após publicá-lo online. Um segundo requerente teve o seu pedido de recompensa negado, em grande parte porque não forneceu informações diretamente à SEC. Embora o segundo requerente fosse o principal autor do mesmo relatório publicado pelo primeiro requerente descrito acima, ele/ela não partilhou o relatório com a SEC como o primeiro requerente fez.
Em 18 de março de 2022, a SEC anunciou três recompensas no valor total de cerca de US$ 3 milhões a denunciantes que forneceram informações e assistência em três ações distintas abrangidas.
- Na primeira ordem, a SEC concedeu aproximadamente US$ 1,5 milhão a um denunciante que forneceu novas informações que levaram a SEC a iniciar uma análise e, em seguida, abrir uma investigação, e que depois auxiliou nessa investigação.
- Na segunda ordem, a SEC concedeu mais de US$ 1 milhão a um denunciante que forneceu informações que levaram a SEC a abrir uma investigação, relatou as suas preocupações internamente e prestou assistência contínua à SEC, como participar de várias entrevistas.
- Na terceira ordem, a SEC concedeu mais de US$ 400.000 a um denunciante cuja denúncia levou a SEC a abrir uma investigação e que prestou cooperação substancial durante todo o processo. O denunciante também fez uma denúncia interna, levando ao fim da conduta indevida.
