Desbloqueando o poder da remuneração por incentivos baseados em ações: considerações especiais para empresas de capital aberto

Este artigo é o sétimo e último da nossa série sobre remuneração baseada em ações. Ele fornecerá uma visão geral das considerações especiais para empresas de capital aberto ao conceder prêmios em ações, incluindo o impacto das empresas de consultoria de proxy no desenho do plano, considerações sobre o momento da concessão, conformidade com a Seção 16 da Lei de Mercado de Capitais de 1934 (Seção 16) e requisitos de registro da Comissão de Valores Mobiliários (SEC).

Se perdeu algum dos artigos da nossa série, confira-os através dos links abaixo:

• Artigo Um: Visão geral das alternativas de remuneração baseada em ações
• Artigo Segundo: Opções sobre ações e SARs
• Artigo Terceiro: Opções de ações incentivadas
• Artigo Quarto: Ações Restritas, RSUs e PSUs
• Artigo Quinto: Participação nos lucros
• Artigo Sexto: Prémios liquidados em dinheiro

Concepção do plano de remuneração

As empresas de capital aberto geralmente precisam obter a aprovação dos seus acionistas para estabelecer um novo plano de remuneração com ações, aumentar o número de ações reservadas em um plano existente ou fazer determinadas alterações em um plano de ações existente, conforme exigido pelas normas de listagem da bolsa na qual as ações da empresa são negociadas. Os consultores de proxy (como a ISS e a Glass Lewis) fornecem recomendações de voto aos investidores sobre essas propostas e, como resultado, muitas empresas de capital aberto elaboram os seus planos de ações tendo em mente as diretrizes de voto da ISS e da Glass Lewis.

Diretrizes para recomendações de votação da ISS 2025:

A Institutional Shareholder Services, ou “ISS”, pontua os planos de ações utilizando um “quadro de pontuação do plano de ações”, que pondera três fatores: (1) custo do plano (com base num modelo proprietário da ISS que considera o número de ações reservadas ao abrigo do plano), (2) características do plano e (3) práticas históricas de concessão. Geralmente, quanto mais pontos uma empresa obtém nas secções de características do plano e práticas históricas de concessão do quadro de pontuação, mais ações a empresa pode reservar ao abrigo do seu plano e ainda assim obter uma pontuação positiva da ISS.

A ISS divulga um quadro de resultados atualizado todos os anos, normalmente em dezembro. Para 2025, a ISS indicou que não há alterações em relação ao quadro de resultados de 2024 (pode consultar as perguntas frequentes atualizadas sobre o quadro de resultados aqui). Como resultado, as características do plano e as práticas de concessão que a ISS terá em consideração ao fazer recomendações de voto sobre planos de remuneração com ações em 2025 continuarão a ser as seguintes:

Características do plano:

• Transparência em relação ao tratamento de mudança de controlo. A pontuação máxima só é atribuída se o plano previr um tratamento específico de aquisição de direitos em caso de mudança de controlo, tanto para prémios baseados no tempo como no desempenho. A aquisição discricionária de direitos não resultará em pontos.

• Autoridade de aquisição acelerada. São atribuídos pontos completos se a morte e a invalidez forem as únicas circunstâncias em que o administrador do plano pode acelerar a aquisição de prémios pendentes, a seu critério. Se o administrador do plano puder acelerar a aquisição em quaisquer outras circunstâncias, não serão atribuídos pontos.

• Reciclagem liberal de ações. A ISS define reciclagem liberal de ações como quando as ações adquiridas e/ou exercidas podem ser adicionadas de volta à reserva do plano, como adicionar de volta ações retidas para cobrir impostos ou para pagar o preço de exercício da opção. Não são atribuídos pontos se a reciclagem liberal de ações for permitida; são atribuídos pontos completos se não for permitida; e são atribuídos meios pontos se for permitida para prémios de valor total, mas não para opções ou direitos de valorização de ações (SARs), ou vice-versa.

• Período mínimo de aquisição. São atribuídos pontos completos neste fator se o plano proibir a aquisição de qualquer parte de uma concessão até, pelo menos, o primeiro aniversário da concessão; não são atribuídos pontos se o período mínimo de aquisição for inferior a 1 ano, se não houver período mínimo de aquisição ou se o administrador do plano puder anular o período mínimo de aquisição em acordos de concessão individuais.

• Dividendos sobre prémios não adquiridos. Para receber pontos neste fator, o plano deve proibir expressamente o pagamento de dividendos (e equivalentes a dividendos) sobre qualquer prémio não adquirido; não são atribuídos pontos se não for expressamente proibido.

Práticas históricas de concessão de subsídios:

• Taxa de queima: A ISS compara a taxa média de queima de três anos da empresa com o índice de referência da ISS para empresas do mesmo setor e índice. (Os índices de referência da taxa de queima podem ser encontrados no Anexo A das Perguntas Frequentes, cujo link está acima.)

• Duração estimada do plano. A ISS estima o número de anos que a reserva de ações proposta durará com base na taxa de consumo de capital da empresa. Se for de cinco anos ou menos, são atribuídos pontos completos; entre 5 e 6 anos, metade dos pontos; e mais de seis anos, nenhum ponto.
  
  
• Período de aquisição de direitos do CEO. Considera a duração do período de aquisição de direitos em todas as concessões de ações concedidas ao CEO nos últimos três anos. Se o período de aquisição de direitos e o período de desempenho para todas as concessões for superior a três anos, serão atribuídos pontos completos. No entanto, se a empresa não conceder concessões por desempenho, isso será um fator determinante e não serão atribuídos pontos para este fator.

• Tipos de prémios do CEO. Considera a proporção dos prémios em ações do CEO que são baseados no desempenho durante os últimos três anos. Se for 50% ou mais, então pontuação total; se for 33% a 50%, então metade da pontuação; se for menos de 33%, então não são atribuídos pontos.
  
  
• Política de recuperação: A política de recuperação da empresa deve exigir a recuperação tanto de prêmios em ações baseados em tempo quanto em desempenho para receber pontos. Uma política de recuperação que apenas atenda aos requisitos mínimos da SEC e da bolsa de valores não receberá pontos neste fator, pois os requisitos da SEC e da bolsa de valores geralmente não exigem que as políticas de recuperação cubram prêmios baseados em tempo.

Diretrizes da Glass Lewis para 2025:

A Glass Lewis avalia os planos de ações de forma holística e não possui um sistema de pontuação pré-determinado, mas é orientada pelos seguintes princípios ao avaliar propostas de planos de ações:

• As empresas devem procurar obter mais ações apenas quando necessário;
• As reservas de ações solicitadas devem ser conservadoras, de modo que as empresas tenham de solicitar a aprovação dos acionistas pelo menos a cada três a quatro anos;
• A diluição da contagem líquida anual de ações ou do poder de voto, juntamente com o «excesso» dos planos de incentivo, deve ser limitada;
• O custo anual do plano deve ser razoável como percentagem dos resultados financeiros e deve estar em linha com o grupo de pares e ser proporcional ao valor do negócio;
• Os planos não devem permitir a reavaliação das opções sobre ações sem a aprovação dos acionistas;
• Os planos não devem conter condições administrativas ou de pagamento excessivamente liberais;
• Os planos não devem contabilizar as ações de forma a subestimar a potencial diluição ou custo para os acionistas ordinários; e
• Os programas de equidade devem ser adequadamente divulgados aos acionistas.

A Glass Lewis acredita que as seguintes características são comuns à maioria dos planos de incentivo de longo prazo (LTI) bem estruturados:

• Sem repetição de testes ou redução das condições de desempenho pré-estabelecidas;
• As métricas de desempenho não devem ser facilmente manipuladas pela administração;
• Cada prémio deve ter duas ou mais métricas de desempenho;
• Pelo menos uma métrica de desempenho deve ser uma métrica relativa que compare o desempenho da empresa com um grupo ou índice de pares relevante;
• Os períodos de desempenho devem ser de pelo menos três anos;
• Deve haver períodos adicionais de retenção após a aquisição dos direitos para incentivar a propriedade de ações a longo prazo pelos executivos; e
• Pelo menos metade de qualquer subsídio anual deve consistir em prémios baseados no desempenho.

Políticas de votação de grandes investidores

Grandes investidores institucionais, como a Black Rock e a Vanguard, também têm as suas próprias políticas de votação, que podem ou não estar alinhadas com as da ISS e da Glass Lewis. Portanto, é aconselhável que as empresas também verifiquem as políticas de votação dos seus maiores investidores ao submeter um plano de ações à aprovação dos acionistas.

Prazo para concessão

Nenhuma regra exige ou proíbe especificamente qualquer momento específico para a concessão de concessões para empresas de capital aberto. No entanto, tem havido um aumento no escrutínio de situações em que as empresas supostamente procuraram programar a concessão de concessões de ações para tirar proveito de informações materiais não públicas para oferecer mais valor aos funcionários às custas dos acionistas, ou de uma forma que resulte em tratamento contabilístico inadequado. Há também um requisito relativamente novo no Item 402(x) do Regulamento S-K que exige que as empresas divulguem no seu Formulário 10-K ou na declaração de procuração da assembleia anual (1) as políticas da empresa sobre o momento da concessão de opções em relação à divulgação de informações materiais não públicas e (2) se a empresa programou a divulgação de informações materiais não públicas com o objetivo de afetar o valor da remuneração dos executivos. Mesmo que a empresa não emita concessões de opções, é prudente incluir uma declaração abordando o item (2), uma vez que tal divulgação não parece se limitar apenas às concessões de opções.

Além da divulgação narrativa, se uma empresa conceder opções a um diretor executivo nomeado no período que começa quatro dias úteis antes e termina um dia após o preenchimento ou fornecimento de um Formulário 10-Q, Formulário 10-K ou Formulário 8-K que divulgue informações materiais não públicas, a empresa também deverá divulgar informações detalhadas sobre cada concessão no formato tabular especificado pelo Item 402(x)(2).

Algumas empresas estão a antecipar um maior escrutínio sobre o momento da concessão como resultado destes novos requisitos e, embora não seja exigido por nenhuma regra, algumas empresas estão a decidir preventivamente que tanto a concessão como a liquidação de prêmios de ações ocorram apenas durante janelas de negociação abertas. Ainda não se sabe se isso se tornará uma prática padrão.

Secção 16 e Conformidade com as Normas sobre Informação Privilegiada

Embora essas regras sejam complicadas e sujeitas a nuances, os diretores sujeitos à Seção 16 devem, em geral, declarar as concessões de prêmios em ações no Formulário 4 da seguinte forma:

• Ações restritas:Devem ser comunicadas na Tabela I no prazo de dois dias úteis a contar da data da concessão.
• RSUs: As concessões de unidades de ações restritas que não estão sujeitas a condições de desempenho também devem ser comunicadas no prazo de dois dias úteis a contar da data da concessão. Podem ser comunicadas no Quadro II como títulos derivados ou, se só puderem ser liquidadas em ações (e não em dinheiro), no Quadro I. Se forem comunicadas no Quadro II, deve ser feito um registo separado no prazo de dois dias úteis a contar da liquidação para comunicar a liquidação das RSUs comunicadas no Quadro II.
• Opções e SARs: Devem ser reportados na Tabela II no prazo de dois dias úteis a partir da data de concessão. Após o exercício da concessão, reporte a conversão de opções ou SARs (conforme reportado na Tabela II) em ações reportadas na Tabela I.
• Unidades de Ações por Desempenho ou Ações por Desempenho (PSUs): Os requisitos de reporte para PSUs são mais complexos. Normalmente, as PSUs devem ser reportadas dentro de dois dias úteis a partir da data em que as metas de desempenho são atingidas (mesmo que a concessão permaneça sujeita a aquisição baseada no tempo a partir dessa data), utilizando os mesmos princípios de reporte que as RSUs. No entanto, se as metas de desempenho estiverem relacionadas exclusivamente ao preço de mercado dos títulos do emissor, as concessões devem ser reportadas na Tabela II no momento da concessão (e separadamente na Tabela I quando a concessão for ganha e as ações forem emitidas).

Registo de Valores Mobiliários

As ofertas de ações feitas aos funcionários por meio de concessões de ações geralmente devem ser registradas na SEC no Formulário S-8. Portanto, quando uma empresa de capital aberto estabelece um novo plano de remuneração por ações, normalmente é necessário preencher uma declaração de registo no Formulário S-8, registrando um número definido de ações.   A empresa desejará estabelecer um processo para acompanhar quantas ações foram utilizadas e quantas permanecem disponíveis a todo o momento, a fim de determinar quando ações adicionais precisam ser registradas para o plano de remuneração por ações. Como parte do processo de planejamento padrão para concessões contínuas de ações, as empresas devem confirmar regularmente se têm ações suficientes restantes em suas declarações de registro no Formulário S-8 para cobrir a concessão ou tomar medidas para registrar ações adicionais.

***

Este artigo tem como objetivo apenas fornecer uma visão geral e aborda apenas alguns aspectos importantes das concessões de ações de empresas de capital aberto, não pretendendo ser exaustivo. Se tiver dúvidas sobre os tópicos abordados neste artigo ou outras questões que não foram abordadas, entre em contacto com o seu advogado da Foley para obter mais informações.