Distribuição e Franchising

A Prática de Distribuição e Franquia da Foley oferece um "balcão único" para os serviços jurídicos exigidos por fabricantes e franqueadores, bem como distribuidores, revendedores e franqueados. Os fabricantes confiam na experiência da Foley para garantir que os revendedores e distribuidores independentes autorizados a vender e prestar serviços aos produtos de marca registada dos fabricantes no retalho cumprem os elevados padrões associados às suas marcas. Os franqueadores também confiam na Foley para garantir que os franqueados independentes licenciados para usar suas marcas registradas operem de acordo com a uniformidade e a qualidade que o público consumidor associa ao sistema de franquia. Também ajudamos clientes que são distribuidores, revendedores e franqueados a resolver disputas com seus fornecedores.

Os nossos advogados da área de Distribuição e Franchising, individualmente e como grupo, têm sido repetidamente reconhecidos como preeminentes na área pela Chambers USA, Franchise Times, ABA Forum on Franchising, International Franchise Association e ABA Section of Antitrust Law, entre outros. Os seguintes atributos distinguem-nos da nossa concorrência:

1. Utilizamos o nosso conhecimento do direito das marcas, em particular, e do direito da propriedade intelectual, em geral, para ajudar os nossos clientes fabricantes e franchisadores a atingir os seus objectivos comerciais - através de aconselhamento e negociação, se possível, e através de litígio, se necessário.
2. Com base no nosso historial de litígios de distribuição e de franchising a nível nacional, ajudamos os nossos clientes fabricantes e franchisadores a minimizar a sua exposição a litígios.
3. O nosso compromisso reconhecido com o serviço ao cliente e o valor dos gastos legais ajudou-nos a estabelecer parcerias de longo prazo com vários clientes fabricantes e franchisadores. Nos termos de vários contratos de avença, honorários fixos e similares, tratamos desses assuntos em condições que os nossos clientes fabricantes e franqueadores consideram económicas.

A nossa abordagem

Nossos advogados de Distribuição e Franquia não são apenas advogados experientes em julgamentos, mas sabem, por experiência própria, como os juízes, júris e árbitros provavelmente interpretarão os termos do contrato que eles redigem e negociam. Tal como a própria firma de advogados, o Grupo de Prática de Distribuição e Franquia da Foley começou no Wisconsin - um dos doze estados que exigem o registo de franquias. Foley também esteve presente na promulgação da Lei de Concessionárias Justas de Wisconsin, que desde então se tornou um modelo para a legislação estadual de franquias e concessionárias em todo o país. Tal como a nossa firma de advogados, o nosso Grupo de Prática de Distribuição e Franquia tem um âmbito nacional e os nossos litigantes já litigaram casos em todos os 50 estados.

Com base na nossa experiência em resolução de litígios e em lidar com reguladores de franchising federais e estatais, o aconselhamento que prestamos habitualmente inclui:

• Nomeação de franchisados, concessionários, distribuidores e representantes de vendas em todo o mundo
• Negociação e redação de contratos de distribuidores e revendedores, representação de vendas e contratos de franquia, contratos de marca própria, contratos de fornecimento, contratos de licença e de marca registada, políticas de Internet, manuais de distribuidores, programas de vendas e programas de preços
• Interagir com associações de concessionários/distribuidores/franqueados e ajudar os fabricantes e franqueadores a derrotar "campanhas de organização"
• Conformidade com a divulgação, registo e outros requisitos legais nos Estados Unidos e no estrangeiro ao estabelecer, expandir ou alterar um sistema de franquia e distribuição
• Evitar e resolver queixas por violação dos requisitos de divulgação e registo da Comissão Federal do Comércio (FTC) e dos reguladores estatais
• Fusões e aquisições de redes de distribuição e sistemas de franquia, incluindo a manutenção de sistemas concorrentes e a combinação de sistemas que anteriormente eram concorrentes
• Retirada do mercado, mudança de marca e descontinuação de produtos e marcas e conceitos de franquia
• Criação de sistemas de avaliação e gestão do desempenho, incluindo a imposição de normas de sistema

Com demasiada frequência, os fabricantes e os franchisadores são visados por advogados de queixosos que se concentram em processá-los por alegadas violações das leis estatais de franchising e de concessionários, "fraude", violações antitrust e violação de dados de terceiros. Quando isso acontece, respondemos com estratégias de litígio agressivas, mas adequadas, que tornam mais provável que os nossos adversários procurem outros alvos no futuro.

Durante décadas, temos aparecido regularmente do outro lado dos principais advogados de concessionários e franchisados em litígios e arbitragens em todo o país. Temos um historial de sucesso na aplicação da linguagem clara dos acordos de distribuição e de franquia e na derrota de esforços para utilizar provas parol, doutrinas de delito e leis de franquia estatais para frustrar os objectivos comerciais dos nossos clientes fabricantes e franqueadores.

Antitrust e concorrência

Os litígios em matéria de distribuição e franchising que tratamos incluem frequentemente queixas antitrust. Para ajudar os nossos clientes a evitarem ser partes em litígios antitrust, prestamos habitualmente aconselhamento sobre preços, exclusividade e outras questões de concorrência que surgem regularmente na distribuição e no franchising. Estas incluem:

• Esforços para policiar tanto os que praticam descontos como os que praticam preços excessivos através de métodos que não atingem o nível de manutenção do preço de revenda - incluindo preços de revenda sugeridos, controlo de preços, aconselhamento, políticas Colgate, programas de preços mínimos anunciados, descontos e utilização de restrições verticais não relacionadas com os preços
• Assegurar condições equitativas entre concessionários, distribuidores e franqueados, de modo a não violar a Lei Robinson-Patman, mantendo simultaneamente a flexibilidade de preços para incentivar actividades que beneficiem o fornecedor e lhe permitam fazer face à concorrência
• Maximizar a uniformidade e a qualidade da rede de distribuição e do sistema de franquia sem recorrer a vendas subordinadas ou exclusivas ilegais
• Concurso conjunto para contas nacionais sem converter um comportamento "vertical", de outro modo admissível, numa restrição ao comércio ilegal per se
• Participação em associações comerciais, associações de normalização e associações de comerciantes, distribuidores e franchisados
• Licenciar a propriedade intelectual do fabricante e do franchisador de formas que não dêem origem a queixas de utilização indevida de patentes, utilização indevida de direitos de autor e violações antitrust

Serviços de valor acrescentado para clientes de distribuição de produtos

Quando partilhamos a nossa experiência com os clientes fabricantes, nem sempre é numa base de honorários por serviço. Uma das muitas maneiras pelas quais a Foley é proactiva na tentativa de garantir que os nossos clientes saibam o que precisam de saber é através de boletins informativos frequentes, alertas aos clientes e o nosso aclamado Seminário Anual sobre Direito de Distribuição de Produtos e Franquiasque já vai na sua 33ª edição.

Uma das principais conclusões do seminário anual é o nosso mapa da lei de distribuição estatal que identifica as leis estatais em constante mudança que regem a distribuição e o franchising, que está agora disponível de forma interactiva com hiperligações para vários estatutos.

Monitorização e contestação das leis federais e estaduais sobre franquias e concessionários

Em vez de nos limitarmos a informar sobre novas leis estaduais depois de terem sido promulgadas, monitorizamos e informamos regularmente sobre a legislação proposta que imporia mais regulamentos sobre as relações de distribuição e franquia. Conforme apropriado, recorremos aos recursos da equipa de Soluções Governamentais da Foley para ajudar os clientes a construir e manter relações eficazes com legisladores e reguladores federais e estaduais. Quando o governo impõe regulamentações que os nossos clientes consideram inaceitáveis, temos estado na vanguarda da contestação das leis de franquia e de concessionários em tribunal - como no caso da nossa recente contestação bem sucedida, em nome dos fabricantes de equipamento agrícola, às alterações à Lei dos Concessionários de Equipamento Agrícola do Dakota do Norte.

Três áreas de atividade legislativa e regulamentar (e de litígio) em que temos estado particularmente activos são a doutrina do empregador comum, os empréstimos da Small Business Administration (SBA) e o chamado "direito de reparação".

Empregador comum e classificação incorrecta

Os franqueadores e fabricantes em muitos sectores - incluindo alimentação e restauração, limpeza e manutenção, automóvel, retalho e serviços empresariais - são frequentemente acusados de duas violações semelhantes, mas distintas, da legislação laboral e de emprego. Primeiro, o Departamento do Trabalho dos EUA ou queixosos privados acusam frequentemente os franchisadores de classificar incorretamente os seus franchisados (e os fabricantes de classificar incorretamente os seus distribuidores ou revendedores) como contratantes independentes em vez de empregados. Em segundo lugar, os franchisadores e os fabricantes podem ser alvo de alegações de que eles - juntamente com os seus franchisados (ou, no caso dos fabricantes, os seus concessionários ou distribuidores) - empregam os trabalhadores nas folhas de pagamento dos seus franchisadores, concessionários ou distribuidores. Trata-se de alegações de emprego conjunto.

Os franchisadores e os fabricantes estão a ser cada vez mais escrutinados devido a mudanças nas regras e regulamentos que regem as relações entre os franchisadores e os seus franchisados, entre os fabricantes e os seus distribuidores e revendedores, e os seus respectivos trabalhadores. Defendemos vigorosamente os nossos clientes franchisadores e fabricantes contra estas alegações de queixosos privados e do Departamento do Trabalho. Os clientes recorrem a nós para os ajudar a proteger os seus direitos de tratar os seus franchisados, distribuidores e revendedores como empresas detidas e geridas de forma independente e não como empregados. Da mesma forma, os clientes confiam em nós para evitar alegações de que são empregadores conjuntos de trabalhadores que são efetivamente contratados e pagos pelos seus franchisados, distribuidores e revendedores.

Programas de empréstimo da SBA para distribuidores e franqueados

De acordo com a nossa experiência, a SBA nem sempre tem sido fiel na aplicação dos critérios legislativos dos seus vários programas de empréstimos, incluindo o Programa de Proteção dos Cheques de Pagamento (PPP) criado no início da pandemia. Muitas vezes, ajudámos os clientes a ultrapassar a burocracia e a obter financiamento. Quando esses esforços não tiveram êxito, iniciámos processos contraditórios, tanto a nível administrativo como em tribunal. Estes incluem um desafio judicial à recusa da SBA em aprovar empréstimos, incluindo empréstimos PPP, a franchisadores, franchisings principais e franchisings unitários na indústria da limpeza comercial. Mais recentemente, ajudámos clientes a garantir o perdão de empréstimos PPP - uma caraterística que deveria ser automática - e iniciámos recursos administrativos e litígios quando o perdão do empréstimo foi negado.

"Direito à reparação"

Nos últimos anos, os esforços de nossos clientes fabricantes para garantir que seus produtos sejam reparados apenas por centros de reparo autorizados usando peças genuínas do fabricante do equipamento original (OEM) foram desafiados pelo movimento "direito de reparar" e iniciativas legislativas e regulatórias nos níveis estadual e federal. Estas incluem o Relatório de maio de 2021 da FTC ao Congresso sobre a questão e a Ordem Executiva do Presidente de julho de 2021 sobre a Promoção da Concorrência na Economia Americana e iniciativas subsequentes da indústria e legislativas que foram objeto de vários alertas de clientes da Foley. O objetivo destas iniciativas é permitir que os utilizadores finais e as oficinas de reparação de terceiros obtenham acesso a ferramentas de reparação, software e diagnósticos proprietários dos fabricantes - incluindo dados telemáticos, peças genuínas e informações necessárias para realizar reparações que a maioria dos fabricantes limita aos seus distribuidores autorizados, concessionários e centros de reparação. O Grupo de Prática de Distribuição e Franquia da Foley está na vanguarda da ajuda aos fabricantes para resolver a tensão entre estas iniciativas legislativas e regulamentares e a proteção dos fabricantes dos seus direitos de propriedade intelectual, reputações e redes de distribuição autorizadas.