SEC verabschiedet endgültige Regeln zur Offenlegung von Vergütung und Leistung

Am 25. August 2022 verabschiedete die SEC endgültige Regeln zur Offenlegung des Verhältnisses zwischen Vergütung und Leistung. Aufgrund des Umfangs und der Komplexität der neuen Regeln müssen Unternehmen bereits jetzt mit der Vorbereitung der neuen Offenlegungen beginnen, um genügend Zeit für die Datenerfassung, Berechnungen, Entwürfe, Überprüfungen, interne Genehmigungen und die entsprechende Abstimmung mit dem Vergütungsausschuss vor der Proxy-Saison 2023 zu haben.

Die neuen Vorschriften verlangen die folgenden drei neuen Angaben in allen Vollmachts- oder Informationserklärungen, die Angaben zur Vergütung von Führungskräften enthalten müssen:

1. Eine Tabelle, in der die Vergütung des CEO, die durchschnittliche Vergütung der anderen NEOs und drei Leistungskennzahlen (TSR, Nettogewinn und eine von jedem Unternehmen selbst gewählte Kennzahl) für jedes Jahr der letzten fünf Jahre aufgeführt sind.
2. Eine Beschreibung des Verhältnisses zwischen den „tatsächlich gezahlten“ Beträgen an die NEOs des Unternehmens und den drei Leistungskennzahlen für jedes Jahr der letzten fünf Jahre.
3. Eine tabellarische Auflistung von drei bis sieben Finanzkennzahlen, die nach Einschätzung des Unternehmens die wichtigsten Finanzkennzahlen darstellen, anhand derer die „tatsächlich gezahlte“ Vergütung der NEOs für das letzte Jahr mit der Leistung des Unternehmens in Verbindung gebracht wird.

Weitere Einzelheiten zu diesen neuen Offenlegungen finden Sie weiter unten. 

Aufstrebende Wachstumsunternehmen, registrierte Investmentgesellschaften und ausländische private Emittenten sind von den neuen Anforderungen ausgenommen. Kleinere berichtspflichtige Unternehmen unterliegen einer abgestuften Offenlegungspflicht, wie nachstehend beschrieben. 

Unternehmen, die den neuen Vorschriften unterliegen, müssen diese in Vollmachts- und Informationserklärungen einhalten, die Angaben zur Vergütung von Führungskräften für Geschäftsjahre enthalten müssen, die am oder nach dem 16. Dezember 2022 enden. Unternehmen dürfen bei der ersten Einreichung gemäß den neuen Vorschriften nur Angaben für drei Jahre und bei der zweiten Einreichung nur für vier Jahre machen. Neue Registranten sind nicht verpflichtet, Informationen für Jahre vor dem letzten abgeschlossenen Jahr offenzulegen, wenn der Registrant in diesem Jahr nicht gemäß Abschnitt 13(a) oder Abschnitt 15(d) des Securities Exchange Act von 1934 in seiner geänderten Fassung meldepflichtig war.

Unternehmen müssen überlegen, wie sie ihre Vergütungsausschüsse in den Prozess der Umsetzung der neuen Offenlegungspflichten einbeziehen können, da die Offenlegungen möglicherweise nicht genau mit den CD&A-Offenlegungen oder der Vorgehensweise des Ausschusses bei Vergütungsentscheidungen übereinstimmen.

Erste neue Offenlegung: Tabelle zur Offenlegung von Vergütungen und Leistungskennzahlen

Die neue Tabelle muss für jedes der letzten fünf abgeschlossenen Geschäftsjahre folgende Angaben enthalten: (a) die Vergütung des CEO und die durchschnittliche Vergütung der anderen NEOs (die in der zusammenfassenden Vergütungstabelle für jedes Geschäftsjahr aufgeführt sind, einschließlich ehemaliger Führungskräfte, falls vorhanden), sowohl wie für die Zwecke der zusammenfassenden Vergütungstabelle offengelegt als auch als „tatsächlich gezahlter“ Betrag, der gemäß den Vorschriften berechnet wird; (b) die Gesamtaktionärsrendite (TSR) des Unternehmens im Vergleich zur TSR der Vergleichsgruppe des Unternehmens; (c) den Nettogewinn des Unternehmens; und (d) eine vom Unternehmen ausgewählte Kennzahl zur finanziellen Leistung. 

Format der Tabelle. Das Format der neuen Tabelle ist unten dargestellt:

Wenn während eines Geschäftsjahres mehr als eine Person als CEO tätig war, sollte für jeden weiteren CEO eine zusätzliche Spalte hinzugefügt werden, in der die Gesamtvergütung der Person und die „tatsächlich gezahlte“ Vergütung für das Geschäftsjahr angegeben werden.

Berechnung der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung. Die „tatsächlich gezahlte“ Vergütung muss berechnet werden, indem man von der „Gesamtvergütung“ in der zusammenfassenden Vergütungstabelle ausgeht und diese wie folgt anpasst:

• Anstatt die Änderung des versicherungsmathematischen Barwerts der Leistungen des NEO im Rahmen der leistungsorientierten und versicherungsmathematischen Pensionspläne des Unternehmens (wie in der zusammenfassenden Vergütungstabelle) zu berücksichtigen, muss bei der Berechnung der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung der Dienstzeitaufwand für die Leistungen des NEO im Rahmen der Pensionspläne des Unternehmens für das betreffende Geschäftsjahr zuzüglich des früheren Dienstzeitaufwands, der auf etwaige Änderungen während des betreffenden Geschäftsjahres zurückzuführen ist, zugrunde gelegt werden.

   

• Anstatt den beizulegenden Zeitwert aller im Laufe des Jahres gewährten Aktien- und Optionsprämien zum Zeitpunkt der Gewährung einzubeziehen, muss die Berechnung der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung alle folgenden Faktoren berücksichtigen:
  • Der beizulegende Zeitwert zum Ende des Berichtsjahres für alle Aktien- und Optionsprämien, die während des Jahres gewährt wurden und zum Ende des Berichtsjahres noch nicht unverfallbar waren.
  • Die Veränderung des beizulegenden Zeitwerts (positiv oder negativ) zum Ende des Berichtsjahres für alle in einem früheren Geschäftsjahr gewährten Prämien, die zum Ende des Berichtsjahres noch ausstanden und unverfallbar waren.
  • Der beizulegende Zeitwert zum Zeitpunkt der Unverfallbarkeit für alle im Berichtsjahr gewährten und unverfallbar gewordenen Prämien.
  • Die Veränderung des beizulegenden Zeitwerts (positiv oder negativ) zum Zeitpunkt der Unverfallbarkeit aller in einem früheren Jahr gewährten Prämien, für die alle geltenden Unverfallbarkeitsbedingungen während des Berichtsjahres erfüllt waren.
  • Der Dollarwert aller Dividenden oder sonstigen Erträge, die während des Berichtsjahres auf Prämien gezahlt wurden und nicht anderweitig in der Gesamtvergütung enthalten sind. 

  Wurden in einem früheren Jahr gewährte Prämien während des Berichtsjahres verfallen, wird der beizulegende Zeitwert zum Ende des Vorjahres abgezogen. Wurde der Ausübungspreis von Optionen oder Aktienwertsteigerungsrechten angepasst oder geändert, müssen die Änderungen des beizulegenden Zeitwerts den durch die Anpassung oder Änderung entstandenen Mehrwert gegenüber dem ursprünglichen beizulegenden Zeitwert berücksichtigen.

Für jeden der in der Tabelle aufgeführten Führungskräfte (unabhängig davon, ob als CEO oder als Teil eines Durchschnittswerts), müssen die Beträge der Anpassungen zur Berechnung der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung im Vergleich zur Gesamtvergütung für die Zwecke der zusammenfassenden Vergütungstabelle in den Fußnoten zur Tabelle angegeben werden.

Wenn ein Unternehmen innerhalb eines Jahres mehrere CEOs hatte, muss für jeden CEO ein separater Eintrag in die Tabelle aufgenommen werden.

Berechnung des TSR. Die TSR-Angaben des Unternehmens und seiner Vergleichsgruppe (siehe unten) müssen auf dieselbe Weise berechnet werden, wie der TSR für die Anforderungen an die Aktienkursentwicklung gemäß Punkt 201(e) der Regulation S-K berechnet wird, die im aktuellen Formular 10-K des Unternehmens aufgeführt sind. dabei wird der Anfangskurs der Aktie im frühesten Jahr der Tabelle in eine Festanlage von 100 USD umgerechnet und der Wert der Anlage zum Ende des jeweiligen Geschäftsjahres angegeben. Für jede einzelne Stimmrechtsvollmacht ist die dargestellte TSR-Kennzahl eine kumulative Kennzahl, die alle in der Tabelle enthaltenen Geschäftsjahre abdeckt, wobei die kumulative TSR vom Börsenschluss des letzten Handelstages vor dem frühesten Geschäftsjahr in der Tabelle bis einschließlich zum Ende des letzten in der Tabelle dargestellten Geschäftsjahres gemessen wird, jedoch auf Jahresbasis berechnet und dargestellt wird. Dementsprechend muss der Betrag in der Tabelle für jedes Geschäftsjahr dem Wert der Investition basierend auf der kumulativen Gesamtrendite für die Aktionäre zum Ende dieses Jahres entsprechen.

Die für die Offenlegung der Peer-Group-TSR in der Tabelle verwendete Peer-Group muss für alle Jahre in der Tabelle identisch sein und muss entweder (a) derselbe Index oder dieselbe Gruppe von Emittenten sein, die das Unternehmen für die Offenlegung gemäß Item 201(e) in seinem letzten Formular 10-K verwendet hat, oder (b) die Peer-Group sein, die das Unternehmen für die Offenlegung in seiner Vergütungsdiskussion und -analyse verwendet hat. Wenn es sich bei der Vergleichsgruppe nicht um einen veröffentlichten Branchen- oder Geschäftsbereichsindex handelt, müssen die einzelnen Emittenten in einer Fußnote angegeben werden. Wenn das Unternehmen in einem Jahr eine andere Vergleichsgruppe verwendet als in der Proxy-Erklärung des Vorjahres, muss es nur die TSR der neuen Vergleichsgruppe für alle Jahre in der Tabelle tabellarisch offenlegen, aber in einer Fußnote den Grund für die Änderung erläutern und seine TSR mit der der alten und der neuen Gruppe vergleichen.

Vom Unternehmen ausgewählte Finanzkennzahl. Die Tabelle erfordert die Offenlegung eines Betrags für jedes Geschäftsjahr, der auf eine zusätzliche Finanzkennzahl zurückzuführen ist, die nach Einschätzung des Unternehmens die wichtigste Finanzkennzahl (außer TSR oder Nettogewinn) darstellt, die verwendet wird, um die „tatsächlich gezahlte“ Vergütung mit der Leistung im letzten Geschäftsjahr zu verknüpfen. Die Kennzahl muss in der unten beschriebenen Liste von drei bis sieben Leistungskennzahlen enthalten sein und gilt für alle Jahre in der Tabelle.

Die endgültigen Vorschriften verlangen, dass die Tabelle eine definierte Finanzkennzahl enthält.  Eine Finanzkennzahl ist eine Kennzahl, die gemäß den allgemein anerkannten Rechnungslegungsgrundsätzen (GAAP) ermittelt und dargestellt wird, sowie jede Kennzahl, die ganz oder teilweise aus solchen GAAP-Kennzahlen, dem Aktienkurs und der TSR abgeleitet wird. Die Offenlegung von Kennzahlen, die keine Finanzkennzahlen gemäß GAAP sind, unterliegt nicht den vollständigen GAAP-Abstimmungsanforderungen, es muss jedoch offengelegt werden, wie die Kennzahl aus dem geprüften Jahresabschluss des Unternehmens berechnet wird. Eine Finanzkennzahl muss nicht in den Jahresabschlüssen dargestellt oder anderweitig in einer Meldung des Unternehmens an die SEC enthalten sein, um als vom Unternehmen ausgewählte Kennzahl zu gelten. Daher darf die vom Unternehmen ausgewählte Kennzahl per Definition nicht subjektiv oder beispielsweise ESG-basiert sein.

Die Regeln erlauben es Unternehmen, freiwillig zusätzliche Kennzahlen zur Vergütung oder finanziellen Leistung (in der Tabelle oder in anderen Angaben) sowie weitere ergänzende Angaben zu machen, sofern diese Kennzahlen oder Angaben eindeutig als ergänzend gekennzeichnet, nicht irreführend und nicht prominenter dargestellt sind als die vorgeschriebenen Angaben.

Zweite neue Offenlegung: Beschreibung des Zusammenhangs zwischen Vergütung und Leistung

Die oben beschriebene Tabelle muss mit einer klaren Beschreibung der folgenden Beziehungen versehen sein:

• Zwischen (a) der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung des CEO und der durchschnittlichen Vergütung der anderen NEOs und (b) der TSR des Unternehmens in den letzten fünf Jahren, einschließlich eines Vergleichs der TSR des Unternehmens mit der TSR der Vergleichsgruppe im gleichen Zeitraum.
• Zwischen (a) der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung des CEO und der durchschnittlichen Vergütung der anderen NEOs und (b) dem Nettogewinn des Unternehmens in den letzten fünf Jahren.
• Zwischen (a) der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung an die NEOs und (b) der Leistung des Unternehmens gemäß dem vom Unternehmen gewählten Leistungsmaßstab in den letzten fünf Jahren.

Wenn das Unternehmen sich dafür entscheidet, freiwillig zusätzliche Leistungskennzahlen in die Tabelle aufzunehmen, muss jede zusätzliche Kennzahl mit einer klaren Beschreibung der Beziehung zwischen (a) der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung des CEO und der durchschnittlichen Vergütung der anderen NEOs und (b) der Leistung des Unternehmens gemäß der zusätzlichen Kennzahl in den letzten fünf Jahren versehen sein.

Die Beschreibung kann in Form von Grafiken, Texten oder einer Kombination aus beidem erfolgen. Zwei Beispiele für mögliche Ansätze zur erforderlichen Offenlegung von Beziehungen, die in der Veröffentlichung zur Einführung beschrieben wurden, waren folgende:

• Ein Diagramm, das die „tatsächlich gezahlte“ Vergütung von Führungskräften und die Veränderung der Finanzkennzahl auf parallelen Achsen darstellt, wobei die Vergütung und die Kennzahl über den erforderlichen Zeitraum aufgetragen sind.
• Narrative oder tabellarische Offenlegung, aus der die prozentuale Veränderung sowohl der „tatsächlich gezahlten“ Vergütung als auch der Leistung des Unternehmens gemäß den finanziellen Leistungskennzahlen für jedes Jahr des erforderlichen Zeitraums hervorgeht, zusammen mit einer kurzen Erläuterung, inwiefern diese Veränderungen miteinander in Zusammenhang stehen.

Dritte neue Offenlegung: Tabellarische Auflistung von drei bis sieben Finanzkennzahlen

Das Unternehmen muss außerdem eine „tabellarische Aufstellung“ von mindestens drei und bis zu sieben Finanzkennzahlen vorlegen, die nach Einschätzung des Unternehmens die wichtigsten Finanzkennzahlen darstellen, anhand derer die „tatsächlich gezahlte“ Vergütung der NEOs für das letzte Jahr mit der Unternehmensleistung in Verbindung gebracht wird.

Die Vorschrift erlaubt die Offenlegung von zwei separaten tabellarischen Aufstellungen – eine für den CEO und eine für die anderen NEOs – oder von separaten tabellarischen Aufstellungen für jeden der NEOs.

Wenn ein Unternehmen weniger als drei Leistungskennzahlen verwendet hat, um die „tatsächlich gezahlte“ Vergütung an die Unternehmensleistung zu koppeln, muss die tabellarische Aufstellung alle verwendeten Leistungskennzahlen enthalten. Nichtfinanzielle Leistungskennzahlen können in der Aufstellung angegeben werden, wenn das Unternehmen sie zu seinen drei bis sieben wichtigsten finanziellen Leistungskennzahlen zählt und seine drei wichtigsten (oder weniger, wenn das Unternehmen weniger verwendet) finanziellen Leistungskennzahlen angegeben hat.

Ort und Format

Die neue Offenlegung der Vergütung im Verhältnis zur Leistung muss zusammen mit den übrigen Angaben zur Vergütung von Führungskräften gemäß Punkt 402 der Regulation S-K erfolgen, wobei die Offenlegung nicht zwingend im Abschnitt „CD&A” (Compensation and Director Compensation Analysis) enthalten sein muss, der dem Bericht des Vergütungsausschusses unterliegt. Die SEC räumte ein, dass die Verpflichtung für Unternehmen, die Offenlegung in den Abschnitt „CD&A” aufzunehmen, zu Verwirrung führen könnte, da dadurch der Eindruck entstehen könnte, dass das Unternehmen bei seinen Vergütungsentscheidungen das Verhältnis zwischen Vergütung und Leistung berücksichtigt hat, was jedoch nicht unbedingt der Fall sein muss.

Die neuen Angaben müssen in der Vollmachts- oder Informationserklärung in einer interaktiven Datendatei bereitgestellt werden, wobei alle in der Tabelle angegebenen Werte separat in Inline XBRL gekennzeichnet werden müssen, zusammen mit bestimmten Datenpunkten in den Fußnotenangaben und den Fußnoten- und Beziehungsangaben, die als Blocktext gekennzeichnet werden müssen. Da die XBRL-Kennzeichnung bisher nicht zum üblichen Prozess der Erstellung von Vollmachtserklärungen gehörte, sollten Unternehmen diesen Arbeitsablauf unbedingt in ihren Zeitplan einbauen.

Kleinere berichtspflichtige Unternehmen

Kleinere berichtspflichtige Unternehmen können die nach den neuen Vorschriften erforderlichen Angaben für drei Jahre (zwei Jahre bei der ersten Einreichung nach den neuen Vorschriften) statt für fünf Jahre vorlegen. Darüber hinaus sind kleinere berichtspflichtige Unternehmen nicht verpflichtet, die TSR einer Vergleichsgruppe oder die vom Unternehmen ausgewählte Finanzkennzahl, die ansonsten in der Tabelle angegeben werden müsste, eine Beschreibung des Zusammenhangs zwischen Vergütung und Leistung oder eine tabellarische Aufstellung der wichtigsten Finanzkennzahlen vorzulegen.