Entreprises étrangères, risques pour les États-Unis : la loi sur les fausses déclarations peut constituer un risque de conformité à l'échelle mondiale

Le ministère de la Justice (DOJ) de l'administration Trump a clairement indiqué qu'il utiliserait de manière agressive le False Claims Act dans le cadre de son programme d'application de la loi aux entreprises. Le message n'est pas subtil. Les mesures d'application s'accélèrent et le champ d'application de la loi est exploité de manière agressive pour faire avancer des priorités économiques, politiques et culturelles plus larges.

De nombreuses entreprises non américaines n'ont peut-être jamais entendu parler du False Claims Act (FCA), et celles qui en ont entendu parler peuvent supposer que cette loi américaine ne s'applique pas à elles. Mais si votre entreprise fait des affaires avec le gouvernement américain, vend dans le cadre de programmes financés par le gouvernement fédéral, fait transiter des marchandises par des ports américains ou paie des droits de douane américains, vous pouvez être exposé à un risque juridique et financier substantiel aux États-Unis en vertu de la FCA.

Quels sont les enjeux ?

La FCA est une loi civile, et non pénale, qui impose une responsabilité pour avoir sciemment soumis, ou fait soumettre, des demandes de paiement fausses ou frauduleuses au gouvernement américain, ou pour avoir fait de fausses déclarations qui entraînent le paiement de fausses demandes. La FCA interdit également de faire de fausses déclarations qui conduisent à un paiement insuffisant des sommes dues au gouvernement, comme les droits de douane. Le cadre législatif comprend des dispositions relatives aux dénonciateurs qui permettent aux particuliers, y compris les concurrents et les employés, d'intenter des actions en justice au nom du gouvernement et de participer au recouvrement des sommes dues par le gouvernement.

Rien qu'au cours de l'année écoulée, les enquêtes menées par le DOJ dans le cadre de la FCA ont presque triplé. Les règlements et les jugements au titre de la FCA ont dépassé les 2,9 milliards de dollars au cours de l'exercice 2024. Un certain nombre de ces affaires concernaient le commerce international et les pratiques douanières, notamment la classification erronée de marchandises importées, l'évaluation incorrecte de marchandises et l'absence de déclaration correcte des informations relatives au pays d'origine[i]. Le risque est particulièrement élevé car de nombreuses entreprises non américaines ne réalisent pas qu'elles opèrent dans un environnement réglementaire où la responsabilité pénale et civile des États-Unis est engagée.

Points d'exposition courants pour les entreprises non américaines

Pour les entreprises non américaines, les points les plus courants d'exposition à la FCA sont les suivants :

• Contracter directement ou indirectement avec des agences fédérales américaines ;
• Vendre des produits ou des services dans le cadre de programmes financés par le gouvernement américain ;
• participer à des projets de développement international financés par le gouvernement américain ; et
• Participer à des chaînes d'approvisionnement américaines dans lesquelles les entreprises étrangères agissent elles-mêmes en tant qu'importateurs attitrés ou chargent quelqu'un d'autre de payer les droits de douane, de remplir les documents douaniers ou de soumettre des certifications de prix.

Les exemples incluent les classifications tarifaires incorrectes, les déclarations erronées sur l'origine, les valeurs d'entrée sous-déclarées, les prix gonflés relatifs aux contrats américains, ou le non-respect des normes de qualité promises dans le cadre d'un contrat américain. La responsabilité de la FCA est engagée lorsqu'une fausse déclaration est "importante" pour la décision de paiement du gouvernement et qu'elle a été faite "en connaissance de cause", ce qui inclut l'insouciance ou l'ignorance délibérée. Nous avons fourni une analyse approfondie de ces risques dans cette série de blogs.

Une nouvelle superposition politique : La DEI en tant que point d'inflexion de la conformité

Pour atténuer les risques dans le contexte actuel, les entreprises non américaines exposées à la FCA doivent également savoir que l'accent mis par l'administration Trump sur les initiatives en matière de diversité, d'équité et d'inclusion (DEI) peut encore accroître l'exposition à la FCA. Le décret 14173 ordonne aux agences fédérales de considérer le respect des lois antidiscriminatoires comme une condition matérielle de paiement dans le cadre des contrats et subventions fédéraux. Il exige également que les contractants et les bénéficiaires de subventions certifient que leurs programmes DEI n'enfreignent pas ces lois. Si de telles conditions sont incorporées dans les contrats (et le décret exige qu'elles le soient à l'avenir) avec des entreprises non américaines, le non-respect de ces conditions pourrait engager la responsabilité de la FCA. Dans ces conditions, les entreprises non américaines doivent surveiller de près les clauses de leurs contrats, revoir leurs pratiques internes en matière d'IED et se préparer à une éventuelle surveillance dans ce nouvel espace d'application de la loi.

Cette situation place de nombreuses entreprises - en particulier en Europe - dans une impasse juridique et opérationnelle : alors qu'elles peuvent estimer qu'elles sont tenues de mettre en œuvre des mesures positives de diversité et d'inclusion en vertu de la législation locale, elles peuvent maintenant être confrontées à un risque d'application aux États-Unis si ces mêmes programmes sont considérés comme violant la loi anti-discrimination américaine. Il peut en résulter un "catch-22" réglementaire, où le respect d'un mandat légal dans une juridiction peut être considéré comme une violation dans une autre. Les entreprises internationales doivent désormais faire preuve de prudence face à des obligations légales potentiellement contradictoires et à une surveillance accrue.

Mesures pratiques pour réduire l'exposition à la FCA

Si les activités de votre entreprise sont liées d'une manière ou d'une autre à des fonds du gouvernement américain, à des fonds du gouvernement américain ou à des déclarations réglementaires, vous devez prendre des mesures dès maintenant pour anticiper les risques. Voici quelques recommandations pratiques :

• Dressez la carte de vos points de contact aux États-Unis. Comprenez où et comment votre entreprise est impliquée dans des transactions, des contrats ou des flux d'importation liés au gouvernement américain.
• Valider la conformité commerciale. Assurez-vous que des contrôles solides sont en place pour confirmer la classification des produits, la déclaration du pays d'origine, l'exactitude des prix et l'utilisation correcte des programmes commerciaux spéciaux (tels que l'USMCA).
• Contrôler les déclarations contractuelles. Vérifier l'exactitude de toutes les déclarations faites dans les contrats du gouvernement américain ou liées à ces contrats - directs et indirects - et évaluer la conformité de ces contrats avec les lois américaines en matière de non-discrimination.
• Former le personnel de première ligne. Dispenser une formation au respect de la législation au personnel chargé des douanes, des contrats ou des communications avec les partenaires et les agences des États-Unis.
• Faites appel à un conseiller juridique dès le début. N'attendez pas une citation à comparaître. Évaluez votre exposition de manière proactive, en particulier à la lumière des risques liés aux dénonciateurs et aux nouveaux DEI.

Réflexions finales

L'accent amplifié de l'administration Trump sur l'application de la loi FCA représente un changement significatif dans la surveillance des marchés publics fédéraux - avec des conséquences de grande portée pour les entités engagées dans des contrats avec le gouvernement américain. Les entreprises non américaines devraient évaluer de manière proactive leur exposition et mettre en œuvre des stratégies de conformité complètes pour naviguer dans ce paysage réglementaire en constante évolution.

Abby Keilin, collaboratrice d'été, a contribué à la rédaction de ce billet de blog.

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[i] Voir Foley & Lardner LLP, The False Claims Act, https://www.foley.com/insights/publications/2019/10/the-false-claims-act/ ; Foley & Lardner LLP, Multinational Company Risk : Customs False Claims Act Actions Under the Trump Administration, https://www.foley.com/insights/publications/2025/03/multinational-company-risk-customs-false-claims-act-actions-trump-administration/ ; Foley & Lardner LLP, Multinational Company and the False Claims Act, https://www.foley.com/insights/publications/2024/02/multinational-company-false-claims-act/.