「セレクト」801.30取引に関するHSR規則

コンセプトの概要

ハート・スコット・ロディノ（HSR）法は、従来の対等なM&A取引（例：ある企業が別の企業を買収する場合）だけでなく、「買収対象者」（ターゲット）が取引自体において実質的な役割を持たない可能性のある取引（例：公開買付、ストックオプションの行使、または公開市場での株式取得）にも適用される。 この種の「非合意的」取引はHSR規則第801.30条に列挙されている。HSR規則は、第801.30条に該当する取引について、他の種類の取引とは異なる手続きを定めている。

連邦取引委員会及び司法省（以下「当局」）は、セクション801.30に列挙される「非合意的」取引の多くが競争上無害であり、通常その競争的影響を評価するために詳細な情報報告を必要としないことを認識し、「選択的」801.30取引の概念を創設した。 原則として、役員報酬付与は、当該役員が報酬パッケージに基づき付与された利益を行使して議決権付証券を取得する場合、セクション801.30取引に該当する。役員報酬付与以外の場合、取得が選択的801.30取引に該当するためには、以下の4要件を満たす必要がある：

1. 当該取得は、第801.30条に列挙される取引の種類（すなわち、公開買付、特定のオプションまたはワラントの行使、第三者投資家からの取得、公開市場での購入、転換、または二次的取得）のいずれかでなければならない。
2. 買収により買収者が対象会社に対する「支配権」を取得してはならない（すなわち、買収は少数株主持分のみ を対象とするものに限る）。
3. 買収者は、対象会社、対象会社の子会社、または対象会社もしくはその子会社のジェネラルパートナーもしくは管理会社の取締役（またはこれに類する機関の構成員）として就任する権利、任命する権利、拒否権、承認権を有してはならず、またこれらを取得してはならない。
4. 買収者と被買収者（またはその子会社のいずれか）との間には、いかなる合意または合意の予定も存在してはならない。

これらの4条件を全て満たす役員報酬付与及びその他の買収については、HSRフォームの報告要件が簡素化されている。具体的には、Select 801.30取引の当事者は以下の義務を免除される：(i)「商号」の提供及び支配下組織の構造説明、(ii)取引の根拠説明、 (iii) 取引図表の提供、(iv) 通常の事業計画書または報告書の写しの提出、(v) 取引関連契約書の写しの提出、(vi) 対象企業およびその主要顧客との重複関係の説明、(vii) 対象企業およびその主要顧客／供給業者との供給関係の説明、ならびに(viii) 特定の防衛・情報契約の特定。 さらに、選択的801.30取引における売主は、HSRフォームの事業文書セクションへの回答として提出すべき「取引関連文書」を保有していない場合が多い。

この情報の利用方法

当局は、Select 801.30取引が「独占禁止リスクが低い場合が多い」と判断したため、他の取引形態よりも簡素な報告要件が適切であると結論付けた。実務上、当局はSelect 801.30取引について、競争上の懸念を引き起こす可能性のある異常な事情が存在しないことを確認するため、簡易な審査に留める見込みである。

イラストレーション

「アクティビスト投資家」は、公開市場での買付により「企業」の株式の5％を取得する計画であり、その買付価格はHSR（ハント・シュワルツマン・レグレーション）の閾値を超える。企業はアクティビスト投資家の計画について一切の知識も関与もない。アクティビスト投資家は企業の経営に影響を与える意図があるが、取締役の選任、任命、拒否権行使、承認権限は一切有しない。したがって、本取得は「Select 801.30取引」に該当する。

HSR規則に基づき、アクティビスト投資家は、買収計画に関する特定の詳細を企業に通知しなければならない。これには(i)当該買収についてアクティビスト投資家がHSR届出を行う旨の企業への通知、および(ii)企業も同様の届出が必要となる可能性がある旨の助言が含まれる。本買収は選択的801.30取引に該当するため、両当事者のHSR届出は、通常必要とされる手続きよりも簡素化される。

タイミングに関して、アクティビスト投資家が第1日にコーポレーションに必要な通知を送付し、同日にHSR届出を提出したと仮定する。HSR規則に基づき、コーポレーションは15暦日後（休日や週末による延長あり）までに、すなわち第16日までに自社のHSR届出を提出しなければならない。 この状況では、HSR待機期間はアクティビスト投資家のHSR届出受理日である第1日目から開始される。待機期間は30暦日後（休日・週末による延長あり）に満了する（すなわち第31日目まで）。ただし、当局が早期終了を認めるか追加情報の提出を求める場合はこの限りではない。

よくあるご質問

Q. HSR規則第801.30条の対象となる取引の種類は何か？

A. HSR規則第801 .30条は 、以下の場合に適用される：

• 国内の証券取引所または登録されたインターディーラー・クォーテーション・システムを通じて行われた買収；
• 入札
• 「二次的取得」（例：A社がB社の株式の10％を保有している場合、A社の株式100％を取得すると、B社の株式10％の「二次的」取得を伴うことになる）
• 第三者投資家からの取得（例：投資家Aが企業Bの株式を保有し、その後投資家Aが投資家Cに売却する場合）;
• 「転換」（例：負債を議決権付証券に転換すること）；または
• 特定のオプションまたはワラントの行使。

Q. 取引がセクション801.30の対象となる場合、その取引が「選択的」801.30取引に該当すると見なせますか？

A. セクション801.30の対象となる買収のうち、一部の買収のみが 「選択的」801.30取引として認定される。例えば、買収の結果、買収者が対象会社に対し50％以上の持分を取得する場合、当該買収は対象会社に対する「支配権」を付与することとなり、したがって「選択的」801.30取引としての認定対象とはならない。 さらに、買収者が取締役の選任権または拒否権を有している（または取得する予定である）場合、当該権利は「特定」801.30取引の要件を満たさなくなる。

さらに、買い手と対象会社との間で合意が存在するか、または検討されている場合、その合意は「Select」ステータスを無効にする可能性があります。例えば、投資家Aが会社Bの株式を所有しており、投資家Aが投資家Cに売却する意向である取引を考えてみましょう。このような取引は、会社Bが関与せずに投資家Aと投資家Cの間で直接交渉される場合もあります。しかし、会社Bがこの取引の交渉に深く関与する場合もあります。 この場合、投資家Aが投資家Cに持分を売却する契約に法人Bが当事者として関与しているならば、法人Bの契約への関与が「選択」ステータスを無効化します。

Q. 「選択」801.30ステータスを無効化するには、買い手と対象企業間でどのような合意が必要ですか？

A. 現行のHSR規則では 、買収者と被買収者のいずれかの事業体間で締結されている（または締結が予定されている）あらゆる合意が「特定」取引の要件を満たさないと示唆している。ただし、当局がこの文言をどの程度厳格に適用するかは不明確である。被買収者が買収の実行に関与している場合、その買収は「特定」801.30取引に該当しない可能性が高い。 ただし、買収者が対象企業と無関係な通常の取引契約を締結している場合（例：買収者が対象企業の小規模顧客である場合）、依然として「選択的」801.30条の適用が適切であるとの主張が可能である。FTCはこの問題について、具体的な疑問が生じた際に個別にガイダンスを提供する可能性が高い。

「Select」801.30取引または関連事項についてご質問がある場合は、著者または担当のFoley & Lardner弁護士までお問い合わせください。Foley独占禁止法・競争法実務グループのHSR入門資料 一覧はこちらをクリックしてご覧ください。