SEC keurt definitieve regels goed voor openbaarmaking van beloning versus prestaties

Op 25 augustus 2022 heeft de SEC definitieve regels voor de openbaarmaking van beloningen versus prestaties aangenomen. Gezien de reikwijdte en complexiteit van de nieuwe regels moeten bedrijven nu al beginnen met de voorbereiding van de nieuwe openbaarmakingen, zodat er voldoende tijd is voor het verzamelen van gegevens, berekeningen, het opstellen van documenten, beoordeling, interne goedkeuringen en passende afstemming met de remuneratiecommissie voorafgaand aan het proxy-seizoen van 2023.

De nieuwe regels vereisen de volgende drie nieuwe vermeldingen in alle volmacht- of informatieverklaringen waarin informatie over de beloning van bestuurders moet worden opgenomen:

1. Een tabel met de beloning van de CEO, de gemiddelde beloning van de andere NEO's en drie prestatiemaatstaven (TSR, netto-inkomsten en een maatstaf die elk bedrijf zelf kiest) voor elk jaar van de afgelopen vijf jaar.
2. Een beschrijving van de relatie tussen de bedragen die 'daadwerkelijk zijn betaald' aan de NEO's van het bedrijf en de drie prestatiemaatstaven voor elk jaar van de afgelopen vijf jaar.
3. Een tabel met drie tot zeven financiële prestatiemaatstaven die volgens de beoordeling van de onderneming de belangrijkste financiële prestatiemaatstaven vertegenwoordigen die worden gebruikt om de 'werkelijk betaalde' beloning aan de NEO's voor het meest recente jaar te koppelen aan de prestaties van de onderneming.

Meer details over elk van deze nieuwe bekendmakingen vindt u hieronder. 

Opkomende groeibedrijven, geregistreerde beleggingsmaatschappijen en buitenlandse particuliere emittenten zijn vrijgesteld van de nieuwe vereisten. Kleinere rapporterende bedrijven zijn onderworpen aan een aangepaste informatieplicht, zoals hieronder beschreven. 

Bedrijven die onder de nieuwe regels vallen, moeten voldoen aan de vereisten voor volmacht- en informatieverklaringen waarin de beloning van bestuurders moet worden vermeld voor boekjaren die eindigen op of na 16 december 2022. Bedrijven mogen bij de eerste indiening onder de nieuwe regels slechts drie jaar aan informatie verstrekken en bij de tweede indiening slechts vier jaar. Nieuwe registranten hoeven geen informatie te verstrekken over jaren voorafgaand aan het laatste afgesloten jaar als de registrant in dat jaar niet verplicht was om te rapporteren onder Sectie 13(a) of Sectie 15(d) van de Securities Exchange Act van 1934, zoals gewijzigd.

Bedrijven zullen moeten overwegen hoe zij hun remuneratiecommissies kunnen betrekken bij het proces om aan de nieuwe openbaarmakingsvereisten te voldoen, aangezien de openbaarmakingen mogelijk niet volledig overeenkomen met de CD&A-openbaarmakingen of met de manier waarop de commissie remuneratiebeslissingen heeft genomen.

Eerste nieuwe openbaarmaking: tabel met informatie over beloningen en prestatiemaatstaven

De nieuwe tabel moet voor elk van de laatste vijf afgesloten boekjaren het volgende weergeven: (a) de vergoeding voor de CEO en de gemiddelde vergoeding voor de andere NEO's (die zijn opgenomen in de samenvattende vergoedingstabel voor elk boekjaar, inclusief voormalige functionarissen, indien van toepassing), zowel zoals anderszins bekendgemaakt voor de samenvattende vergoedingstabel als een "werkelijk betaald" bedrag dat is berekend volgens de regels; (b) het totale rendement voor aandeelhouders (TSR) van de onderneming in vergelijking met het TSR van de referentiegroep van de onderneming; (c) het netto-inkomen van de onderneming; en (d) een door de onderneming gekozen maatstaf voor de financiële prestaties. 

Opmaak van de tabel. De opmaak van de nieuwe tabel wordt hieronder weergegeven:

Als er tijdens een boekjaar meer dan één persoon als CEO heeft gefungeerd, moet voor elke extra CEO een extra kolom worden toegevoegd, waarin de totale beloning van de persoon en de "daadwerkelijk betaalde" beloning voor het boekjaar worden vermeld.

Berekening van de "werkelijk betaalde" vergoeding . De "werkelijk betaalde" vergoeding moet worden berekend door uit te gaan van de "totale vergoeding" in de overzichtstabel van vergoedingen en deze als volgt aan te passen:

• In plaats van de verandering in de actuariële contante waarde van de uitkering van de NEO onder de toegezegd-pensioenregeling en actuariële pensioenregelingen van de onderneming mee te nemen (zoals in de samenvattende beloningstabel), moet bij de berekening van de 'werkelijk betaalde' beloning de servicekosten van de uitkering van de NEO onder de pensioenregelingen van de onderneming voor het betreffende boekjaar worden vervangen door de servicekosten die kunnen worden toegerekend aan eventuele wijzigingen tijdens het betreffende boekjaar.

   

• In plaats van de reële waarde op de toekenningsdatum van alle aandelen en opties die gedurende het jaar zijn toegekend mee te nemen, moet bij de berekening van de 'werkelijk betaalde' beloning het volgende worden vervangen:
  • De reële waarde aan het einde van het verslagjaar voor alle aandelen- en optiebeloningen die tijdens het jaar zijn toegekend en die aan het einde van het verslagjaar nog niet onvoorwaardelijk waren.
  • De verandering in reële waarde (positief of negatief) aan het einde van het betreffende jaar voor alle toekenningen in voorgaande boekjaren die aan het einde van het betreffende jaar nog openstonden en niet onvoorwaardelijk waren geworden.
  • De reële waarde op de datum van onvoorwaardelijke toekenning voor alle toekenningen die in het betreffende boekjaar zijn toegekend en onvoorwaardelijk zijn geworden.
  • De verandering in reële waarde (positief of negatief) op de datum van onvoorwaardelijke toekenning van alle in voorgaande jaren toegekende beloningen waarvoor alle toepasselijke voorwaarden voor onvoorwaardelijke toekenning tijdens het betreffende jaar zijn vervuld.
  • De dollarwaarde van eventuele dividenden of andere inkomsten die tijdens het betreffende jaar op toekenningen zijn betaald en die niet op andere wijze in de totale vergoeding zijn opgenomen. 

  Als in een vorig jaar toegekende beloningen tijdens het betreffende jaar zijn vervallen, wordt de reële waarde aan het einde van het vorige jaar in mindering gebracht. Als de uitoefenprijs van opties of aandelenwaarderingsrechten is aangepast of gewijzigd, moet bij de veranderingen in de reële waarde rekening worden gehouden met het verschil tussen de reële waarde en de oorspronkelijke reële waarde als gevolg van de aanpassing of wijziging.

Voor elk van de functionarissen wier beloning in de tabel is opgenomen (hetzij als CEO, hetzij als onderdeel van een gemiddelde), moeten de bedragen van de aanpassingen om de "werkelijk betaalde" beloning te berekenen in vergelijking met de totale beloning voor de samenvattende beloningstabel worden vermeld in voetnoten bij de tabel.

Als een bedrijf in een jaar meerdere CEO's had, moet voor elke CEO een aparte regel in de tabel worden opgenomen.

Berekening van TSR. De TSR-informatie van de onderneming en haar referentiegroep (hieronder besproken) moet op dezelfde manier worden berekend als TSR wordt berekend voor de bestaande vereiste inzake de aandelenprestatiegrafiek onder punt 201(e) van Regulation S-K die voorkomt in het meest recente Form 10-K van de onderneming, waarbij de aandelenkoers aan het begin van het vroegste jaar in de tabel wordt omgerekend naar een vaste investering van $ 100 en de waarde van de investering aan het einde van het betreffende boekjaar wordt weergegeven. Voor elke gegeven volmachtverklaring zal de gepresenteerde TSR-maatstaf een cumulatieve maatstaf zijn die alle boekjaren in de tabel omvat, waarbij gebruik wordt gemaakt van de cumulatieve TSR gemeten vanaf de sluiting van de markt op de laatste handelsdag vóór het vroegste boekjaar in de tabel tot en met het einde van het laatste boekjaar dat in de tabel wordt gepresenteerd, maar berekend en gepresenteerd op jaarbasis. Dienovereenkomstig moet het bedrag in de tabel voor elk boekjaar de waarde van de investering zijn op basis van het cumulatieve totale aandeelhoudersrendement aan het einde van dat jaar.

De referentiegroep die wordt gebruikt voor de openbaarmaking van de TSR van de referentiegroep in de tabel, is voor alle jaren in de tabel dezelfde referentiegroep en moet ofwel (a) dezelfde index of groep van emittenten zijn die door de onderneming is gebruikt voor de openbaarmaking van Item 201(e) in haar laatste Form 10-K, ofwel (b) de referentiegroep die de onderneming heeft gebruikt voor de openbaarmakingen in haar Compensation Discussion and Analysis. Als de referentiegroep geen gepubliceerde sector- of branche-index is, moeten de samenstellende emittenten in een voetnoot worden vermeld. Als het bedrijf in een bepaald jaar een andere peer group gebruikt dan de peer group die het in de proxy statement van het voorgaande jaar heeft gebruikt, dan moet het alleen de TSR van de nieuwe peer group voor alle jaren in de tabel vermelden, maar moet het in een voetnoot de reden voor de wijziging toelichten en zijn TSR vergelijken met die van zowel de oude als de nieuwe groep.

Door het bedrijf geselecteerde financiële maatstaf. De tabel vereist de openbaarmaking van een bedrag voor elk boekjaar dat toe te schrijven is aan een aanvullende financiële prestatiemaatstaf die, naar het oordeel van de onderneming, de belangrijkste financiële prestatiemaatstaf is (anders dan TSR of netto-inkomsten) die wordt gebruikt om de "daadwerkelijk betaalde" beloning te koppelen aan de prestaties in het meest recente boekjaar. De maatstaf moet een van de drie tot zeven hieronder beschreven prestatiemaatstaven zijn en geldt voor alle jaren in de tabel.

De definitieve regels vereisen dat de tabel een financiële prestatiemaatstaf bevat zoals gedefinieerd.  Een financiële prestatiemaatstaf is een maatstaf die wordt bepaald en gepresenteerd in overeenstemming met algemeen aanvaarde boekhoudkundige principes (GAAP), elke maatstaf die geheel of gedeeltelijk is afgeleid van dergelijke GAAP-maatstaven, aandelenkoersen en TSR. De openbaarmaking van maatstaven die geen financiële maatstaven zijn volgens GAAP, is niet onderworpen aan de volledige GAAP-afstemmingsvereisten, maar er moet wel worden vermeld hoe de maatstaf wordt berekend op basis van de gecontroleerde jaarrekening van de onderneming. Een financiële prestatiemaatstaf hoeft niet in de jaarrekening te worden gepresenteerd of anderszins te worden opgenomen in een door een onderneming bij de SEC ingediend document om de door de onderneming gekozen maatstaf te zijn. Daarom mag de door de onderneming gekozen maatstaf per definitie niet subjectief zijn of bijvoorbeeld op ESG zijn gebaseerd.

De regels staan bedrijven toe om vrijwillig aanvullende maatstaven voor beloning of financiële prestaties (in de tabel of in andere informatieverschaffing) en andere aanvullende informatie te verstrekken, mits dergelijke maatstaven of informatie duidelijk als aanvullend worden aangemerkt, niet misleidend zijn en niet prominenter worden gepresenteerd dan de vereiste informatie.

Tweede nieuwe openbaarmaking: beschrijving van de relatie tussen beloning en prestaties

De hierboven besproken tabel moet vergezeld gaan van een duidelijke beschrijving van de volgende relaties:

• Tussen (a) de 'werkelijk betaalde' beloning van de CEO en het gemiddelde dat aan de andere NEO's is betaald, en (b) de TSR van het bedrijf over de afgelopen vijf jaar, inclusief een vergelijking van de TSR van het bedrijf en de TSR van de referentiegroep over dezelfde periode.
• Tussen (a) de 'werkelijk betaalde' vergoeding aan de CEO en het gemiddelde dat aan de andere NEO's is betaald en (b) het netto-inkomen van het bedrijf over de afgelopen vijf jaar.
• Tussen (a) de "daadwerkelijk betaalde" vergoeding aan de NEO's en (b) de prestaties van de onderneming volgens de door de onderneming gekozen prestatiemaatstaf over de afgelopen vijf jaar.

Als het bedrijf ervoor kiest om op vrijwillige basis aanvullende prestatiemaatstaven in de tabel op te nemen, moet elke aanvullende maatstaf vergezeld gaan van een duidelijke beschrijving van de relatie tussen (a) de "daadwerkelijk betaalde" beloning aan de CEO en het gemiddelde dat aan de andere NEO's is betaald, en (b) de prestaties van het bedrijf volgens de aanvullende maatstaf over de afgelopen vijf jaar.

De beschrijving kan de vorm aannemen van grafieken, een verhaal of een combinatie daarvan. Twee voorbeelden van mogelijke benaderingen van de vereiste relatieverschaffing die in de goedkeuringsverklaring worden beschreven, waren als volgt:

• Een grafiek met de 'werkelijk betaalde' beloning van bestuurders en de verandering in de financiële prestatiemaatstaf op parallelle assen; met de beloning en de maatstaf uitgezet over de vereiste periode.
• Narratieve of tabelvormige informatie waarin het procentuele verschil wordt weergegeven voor elk jaar van de vereiste periode, zowel voor de 'daadwerkelijk betaalde' beloning als voor de prestaties van de onderneming op basis van de financiële prestatiemaatstaven, samen met een korte toelichting op het verband tussen deze verschillen.

Derde nieuwe openbaarmaking: tabel met drie tot zeven financiële prestatie-indicatoren

Het bedrijf moet ook een "tabel" verstrekken met ten minste drie en maximaal zeven financiële prestatiemaatstaven die volgens de beoordeling van het bedrijf de belangrijkste financiële prestatiemaatstaven zijn die worden gebruikt om de "daadwerkelijk betaalde" beloning aan de NEO's voor het meest recente jaar te koppelen aan de prestaties van het bedrijf.

De regel staat de openbaarmaking toe van twee afzonderlijke tabellarische lijsten – één voor de CEO en één voor de andere NEO's – of van afzonderlijke tabellarische lijsten voor elk van de NEO's.

Als een onderneming minder dan drie prestatiemaatstaven heeft gebruikt om de 'werkelijk betaalde' beloning te koppelen aan de prestaties van de onderneming, dan moet de tabel alle gebruikte prestatiemaatstaven bevatten. Niet-financiële prestatiemaatstaven mogen in de lijst worden vermeld als de onderneming deze beschouwt als een van de drie tot zeven belangrijkste financiële prestatiemaatstaven en de drie belangrijkste (of minder, als de onderneming er minder gebruikt) financiële prestatiemaatstaven heeft vermeld.

Locatie en formaat

De nieuwe informatie over beloning versus prestaties moet samen met de overige informatie over de beloning van bestuurders worden vermeld onder punt 402 van Regulation S-K, hoewel deze informatie niet hoeft te worden opgenomen in het CD&A-gedeelte dat onder het verslag van de remuneratiecommissie valt. De SEC erkende dat het verplicht stellen van de vermelding van deze informatie in het CD&A-gedeelte tot verwarring kan leiden, omdat hierdoor de indruk kan worden gewekt dat het bedrijf bij zijn beloningsbeslissingen rekening heeft gehouden met de relatie tussen beloning en prestaties, wat al dan niet het geval kan zijn.

De nieuwe informatie moet worden verstrekt in de volmacht of informatieverklaring in een interactief gegevensbestand, waarbij alle waarden in de tabel afzonderlijk worden getagd in Inline XBRL, samen met specifieke gegevenspunten in de voetnootvermeldingen, en de voetnoot- en relatievermeldingen moeten worden getagd als bloktekst. Aangezien XBRL-tagging doorgaans geen onderdeel is van het opstellen van de volmachtverklaring, moeten bedrijven ervoor zorgen dat ze deze werkstroom in hun tijdschema opnemen.

Kleinere rapporterende ondernemingen

Kleinere rapporterende ondernemingen kunnen de door de nieuwe regels vereiste informatie gedurende drie jaar verstrekken (twee jaar bij de eerste indiening die onder de nieuwe regels valt), in plaats van vijf jaar. Bovendien zijn kleinere rapporterende ondernemingen niet verplicht om de TSR van een referentiegroep of de door de onderneming gekozen financiële prestatiemaatstaf te verstrekken die anders in de tabel vereist is, noch een beschrijving van de relatie tussen beloning en prestaties of een tabel met de belangrijkste financiële prestatiemaatstaven.