SEC adota regras finais para divulgação de remuneração versus desempenho

Em 25 de agosto de 2022, a SEC adotou regras finais de divulgação de remuneração versus desempenho. A amplitude e a complexidade das novas regras exigem que as empresas comecem a preparar as novas divulgações agora, a fim de ter tempo suficiente para a recolha de dados, cálculos, elaboração, revisão, aprovações internas e coordenação adequada com o comité de remuneração antes da temporada de procuração de 2023.

As novas regras exigirão as seguintes três novas divulgações em qualquer procuração ou declaração informativa que deva incluir a divulgação da remuneração dos executivos:

1. Uma tabela que divulga a remuneração do CEO, a remuneração média dos outros NEOs e três medidas de desempenho (TSR, lucro líquido e uma medida escolhida por cada empresa) para cada ano dos últimos cinco anos.
2. Uma descrição da relação entre os montantes «efetivamente pagos» aos NEOs da empresa e as três medidas de desempenho para cada ano ao longo dos últimos cinco anos.
3. Uma lista tabular de três a sete medidas de desempenho financeiro que, na avaliação da empresa, representam as medidas de desempenho financeiro mais importantes utilizadas para relacionar a remuneração «efetivamente paga» aos NEOs no ano mais recente com o desempenho da empresa.

Mais detalhes sobre cada uma dessas novas divulgações aparecem abaixo. 

Empresas emergentes em crescimento, empresas de investimento registadas e emitentes privados estrangeiros estão isentos dos novos requisitos. As empresas de menor dimensão estão sujeitas a divulgação escalonada, conforme descrito abaixo. 

As empresas sujeitas às novas regras deverão cumprir as declarações de procuração e informações que exigem a divulgação da remuneração dos executivos para os exercícios fiscais encerrados em ou após 16 de dezembro de 2022. As empresas podem fornecer apenas três anos de divulgação no primeiro arquivamento de acordo com as novas regras e apenas quatro anos no segundo arquivamento. Os novos registantes não serão obrigados a divulgar informações relativas a anos anteriores ao último ano concluído se o registante não fosse obrigado a reportar nos termos da Secção 13(a) ou da Secção 15(d) da Lei de Bolsas de Valores de 1934, conforme alterada, durante esse ano.

As empresas precisarão considerar como envolver os seus comités de remuneração no processo de resposta aos novos requisitos de divulgação, uma vez que as divulgações podem não estar exatamente alinhadas com as divulgações CD&A ou com a forma como o comité abordou as decisões de remuneração.

Primeira nova divulgação: Tabela divulgando remuneração e medidas de desempenho

A nova tabela deve mostrar, para cada um dos últimos cinco exercícios fiscais concluídos: (a) a remuneração do CEO e a remuneração média dos outros NEOs (aqueles incluídos na tabela resumida de remuneração para cada exercício fiscal, incluindo ex-diretores, se houver), tanto conforme divulgado para fins da tabela resumida de remuneração quanto como um valor «efetivamente pago» calculado conforme a regra determina; (b) o retorno total para os acionistas (TSR) da empresa em comparação com o TSR do grupo de pares da empresa; (c) o lucro líquido da empresa; e (d) uma medida de desempenho financeiro selecionada pela empresa. 

Formato da tabela. O formato da nova tabela é apresentado abaixo:

Se mais de uma pessoa tiver exercido o cargo de CEO durante um ano fiscal, deve ser adicionada uma coluna adicional para cada CEO adicional, divulgando a remuneração total da pessoa e a remuneração «efetivamente paga» para o ano fiscal.

Cálculo da remuneração «efetivamente paga». A remuneração «efetivamente paga» deve ser calculada a partir da «remuneração total» indicada na tabela resumida de remunerações e ajustada da seguinte forma:

• Em vez de incluir a alteração no valor atual atuarial do benefício do NEO ao abrigo dos planos de pensões atuariais e de benefícios definidos da empresa (como na tabela resumida de remuneração), o cálculo da remuneração «efetivamente paga» deve substituir o custo do serviço do benefício do NEO ao abrigo dos planos de pensões da empresa para o ano fiscal aplicável, mais o custo do serviço anterior atribuível a qualquer alteração durante o ano fiscal aplicável.

   

• Em vez de incluir o valor justo na data da concessão de todas as ações e opções concedidas durante o ano, o cálculo da remuneração «efetivamente paga» deve substituir todos os seguintes itens:
  • O valor justo no final do ano abrangido para todas as concessões de ações e opções que foram concedidas durante o ano e que permaneceram não adquiridas no final do ano abrangido.
  • A variação no valor justo (positiva ou negativa) no final do ano abrangido para quaisquer concessões atribuídas em qualquer exercício anterior que permaneciam pendentes e não adquiridas no final do ano abrangido.
  • O valor justo na data de aquisição de quaisquer concessões que foram concedidas e adquiridas no exercício fiscal abrangido.
  • A variação no valor justo (positiva ou negativa) na data de aquisição de quaisquer concessões atribuídas em qualquer ano anterior para as quais todas as condições de aquisição aplicáveis foram satisfeitas durante o ano abrangido.
  • O valor em dólares de quaisquer dividendos ou outros rendimentos pagos sobre prémios durante o ano abrangido que não estejam incluídos na remuneração total. 

  Se quaisquer prémios concedidos num ano anterior tiverem sido perdidos durante o ano abrangido, o valor justo no final do ano anterior seria subtraído. Se o preço de exercício das opções ou direitos de valorização de ações tiver sido ajustado ou alterado, as alterações no valor justo devem levar em consideração qualquer valor justo excedente sobre o valor justo original resultante do ajuste ou alteração.

Para cada um dos diretores cuja remuneração está incluída na tabela (seja como CEO ou como parte de uma média), os valores dos ajustes para calcular a remuneração «efetivamente paga» em comparação com a remuneração total para fins da tabela resumida de remuneração devem ser divulgados nas notas de rodapé da tabela.

Se uma empresa teve vários CEOs num ano, então deve ser incluída uma linha separada para cada CEO na tabela.

Cálculo do TSR. As divulgações do TSR da empresa e do seu grupo de pares (discutidas abaixo) devem ser calculadas da mesma forma que o TSR é calculado para o requisito do gráfico de desempenho das ações existentes nos termos do Item 201(e) do Regulamento S-K que aparece no último Formulário 10-K da empresa, convertendo o preço inicial das ações no ano mais antigo da tabela para um investimento fixo de US$ 100 e mostrando o valor do investimento no final do ano fiscal aplicável. Para qualquer declaração de procuração, a medida do TSR apresentada será uma medida cumulativa que abrange todos os anos fiscais incluídos na tabela, utilizando o TSR cumulativo medido desde o fecho do mercado do último dia de negociação antes do ano fiscal mais antigo da tabela até ao final do último ano fiscal apresentado na tabela, inclusive, mas calculado e apresentado numa base anual. Assim, para cada ano fiscal, o valor na tabela deve ser o valor do investimento com base no retorno total acumulado para o acionista no final desse ano.

O grupo de pares utilizado para a divulgação do TSR do grupo de pares na tabela será o mesmo grupo de pares para todos os anos da tabela e deve ser (a) o mesmo índice ou grupo de emissores utilizado pela empresa para efeitos da divulgação do Item 201(e) no seu último Formulário 10-K ou (b) o grupo de pares que a empresa utilizou para efeitos das divulgações na sua Discussão e Análise de Remuneração. Se o grupo de pares não for um índice publicado do setor ou da linha de negócios, os emissores componentes devem ser divulgados em uma nota de rodapé. Se, num determinado ano, a empresa utilizar um grupo de pares diferente do grupo de pares utilizado na declaração de procuração do ano anterior, então terá de incluir a divulgação tabular do TSR do grupo de pares apenas para o novo grupo de pares para todos os anos na tabela, mas terá de explicar numa nota de rodapé o motivo da alteração e comparar o seu TSR com o do grupo antigo e do novo grupo.

Medida financeira selecionada pela empresa. A tabela exige a divulgação de um montante para cada exercício fiscal atribuível a uma medida de desempenho financeiro adicional que, na avaliação da empresa, represente a medida de desempenho financeiro mais importante (que não seja o TSR ou o rendimento líquido) utilizada para associar a remuneração «efetivamente paga» ao desempenho no exercício fiscal mais recente. A medida deve estar incluída na lista de três a sete medidas de desempenho descritas abaixo e será aplicável a todos os anos da tabela.

As regras finais exigem que a tabela inclua uma medida de desempenho financeiro, conforme definido.  Uma medida de desempenho financeiro é uma medida determinada e apresentada de acordo com os princípios contabilísticos geralmente aceites (GAAP), qualquer medida derivada total ou parcialmente dessas medidas GAAP, preço das ações e TSR. A divulgação de medidas que não sejam medidas financeiras de acordo com os GAAP não estará sujeita aos requisitos completos de reconciliação dos GAAP, mas deve ser fornecida a divulgação de como a medida é calculada a partir das demonstrações financeiras auditadas da empresa. Uma medida de desempenho financeiro não precisa ser apresentada nas demonstrações financeiras ou incluída de outra forma em um arquivo da empresa junto à SEC para ser a medida selecionada pela empresa. Portanto, por definição, a medida selecionada pela empresa não pode ser subjetiva ou, por exemplo, baseada em ESG.

As regras permitem que as empresas forneçam voluntariamente medidas suplementares de remuneração ou desempenho financeiro (na tabela ou em outra divulgação), bem como outras divulgações suplementares, desde que tais medidas ou divulgações sejam claramente identificadas como suplementares, não sejam enganosas e não sejam apresentadas com maior destaque do que a divulgação exigida.

Segunda nova divulgação: Descrição da relação entre remuneração e desempenho

A tabela acima referida deve ser acompanhada por uma descrição clara das seguintes relações:

• Entre (a) a remuneração executiva «efetivamente paga» ao CEO e a média paga aos outros NEOs, e (b) o TSR da empresa nos últimos cinco anos, incluindo uma comparação entre o TSR da empresa e o TSR do grupo de pares no mesmo período.
• Entre (a) a remuneração «efetivamente paga» ao CEO e a média paga aos outros NEOs e (b) o lucro líquido da empresa nos últimos cinco anos.
• Entre (a) a remuneração «efetivamente paga» aos NEOs e (b) o desempenho da empresa de acordo com a medida de desempenho selecionada pela empresa nos últimos cinco anos.

Se a empresa optar por incluir voluntariamente quaisquer medidas de desempenho adicionais na tabela, cada medida adicional deve ser acompanhada por uma descrição clara da relação entre (a) a remuneração «efetivamente paga» ao CEO e a média paga aos outros NEOs, e (b) o desempenho da empresa sob a medida adicional nos últimos cinco anos.

A descrição pode assumir a forma de gráficos, narrativa ou uma combinação. Dois exemplos de abordagens potenciais para a divulgação de relações exigida descritas na publicação de adoção foram os seguintes:

• Um gráfico que apresenta a remuneração executiva «efetivamente paga» e a variação na medida de desempenho financeiro em eixos paralelos; com a remuneração e a medida representadas ao longo do período de tempo exigido.
• Divulgação narrativa ou tabular mostrando a variação percentual ao longo de cada ano do período exigido, tanto na remuneração «efetivamente paga» como no desempenho da empresa de acordo com as medidas de desempenho financeiro, juntamente com uma breve discussão sobre como as variações estão relacionadas.

Terceira nova divulgação: lista tabular de três a sete medidas de desempenho financeiro

A empresa também deve fornecer uma «lista tabular» de, pelo menos, três e até sete medidas de desempenho financeiro que, na avaliação da empresa, representam as medidas de desempenho financeiro mais importantes utilizadas para relacionar a remuneração «efetivamente paga» aos NEOs no ano mais recente com o desempenho da empresa.

A regra permite a divulgação de duas listas tabulares separadas – uma para o CEO e outra para os demais NEOs – ou de listas tabulares separadas para cada um dos NEOs.

Se uma empresa utilizou menos de três medidas de desempenho para vincular a remuneração «efetivamente paga» ao desempenho da empresa, a lista tabular deve incluir todas as medidas de desempenho utilizadas. As medidas de desempenho não financeiras podem ser divulgadas na lista se a empresa as considerar entre as suas três a sete medidas de desempenho financeiro mais importantes e tiver divulgado as suas três medidas de desempenho financeiro mais importantes (ou menos, se a empresa utilizar menos).

Localização e formato

A nova divulgação sobre remuneração versus desempenho deve aparecer juntamente com o restante da divulgação sobre remuneração executiva, nos termos do Item 402 do Regulamento S-K, embora não seja necessário que a divulgação esteja localizada na seção CD&A, que está sujeita ao relatório do comitê de remuneração. A SEC reconheceu que obrigar as empresas a incluir a divulgação na CD&A pode causar confusão, sugerindo que a empresa considerou a relação entre remuneração e desempenho nas suas decisões de remuneração, o que pode ou não ser o caso.

A nova divulgação deve ser fornecida na procuração ou declaração informativa num ficheiro de dados interativo, com todos os valores divulgados na tabela separadamente marcados em Inline XBRL, juntamente com pontos de dados específicos nas divulgações das notas de rodapé, e as divulgações das notas de rodapé e relações que devem ser marcadas como texto em bloco. Como a marcação XBRL não faz parte do processo habitual de preparação da declaração de procuração, as empresas devem certificar-se de incluir este fluxo de trabalho nos seus cronogramas.

Empresas de menor dimensão sujeitas a requisitos de divulgação

As empresas de menor dimensão podem fornecer as informações exigidas pelas novas regras durante três anos (dois anos no primeiro arquivamento sujeito às novas regras), em vez de cinco anos. Além disso, as empresas de menor dimensão não são obrigadas a fornecer o TSR de um grupo de pares ou a medida de desempenho financeiro selecionada pela empresa, exigida na tabela, uma descrição da relação entre remuneração e desempenho ou uma lista tabular das medidas de desempenho financeiro mais importantes.